¶1 ÖVERKLAGADE AVGÖRANDEN
¶2 Patent- och marknadsdomstolens beslut 2019-02-01 i mål nr PMÄ 8638-18, PMÄ 8635-18, PMÄ 8640-18, PMÄ 8643-18 och PMÄ 8648-18, se bilagorna A-E
¶3 PARTER
¶4 Klagande
¶5 Stockholms Elbolag AB
¶6 Teknikvägen 14
¶7 246 43 Löddeköpinge
¶8 Ombud: jur.mag. M.K.
¶9 Motpart
¶10 Patent- och registreringsverket
¶11 Box 530
¶12 826 27 Söderhamn
¶13 SAKEN
¶14 Registrering av varumärke
¶15 ____________________
¶16 PATENT- OCH MARKNADSÖVERDOMSTOLENS AVGÖRANDE
¶17 Patent- och marknadsöverdomstolen avslår överklagandena.
¶18 _____________________
¶19 YRKANDEN M.M.
¶20 Stockholms Elbolag AB (Stockholms Elbolag) har yrkat att Patent- och marknadsöverdomstolen ska bifalla ansökningarna om registrering av de sökta varumärkena.
¶21 Patent- och registreringsverket har motsatt sig ändringsyrkandet.
¶22 PARTERNAS TALAN
¶23 Stockholms Elbolag
¶24 Stockholms Elbolag har vidhållit att det inte föreligger hinder mot registrering av de sökta varumärkena och har åberopat samma omständigheter som i Patent- och marknadsdomstolen med följande förtydliganden och tillägg.
¶25 De svenska bestämmelserna om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar och motsvarande hinder mot registrering av varumärken som innehåller en statlig eller internationell beteckning skiljer sig från de bestämmelser som följer av artikel 4.1 h) i Europaparlamentets och rådets direktiv (EU) 2015/2436 av den 16 december 2015 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagstiftning (varumärkesdirektivet) och artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen för industriellt rättsskydd. Enligt EU-domstolens praxis om vertikal direkt effekt ska bedömningen göras enligt de senare bestämmelserna och inte enligt 2 kap. 7 § första stycket 3 varumärkeslagen (2010:1877).
¶26 Artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen skyddar officiella statliga vapen och inte nationella symboler som sådana. Domstolen bör besluta i enlighet med de riktlinjer som utarbetats av EU:s immaterialrättsmyndighet EUIPO. Vid bedömningen av om registreringshinder föreligger ska en jämförelse göras mellan de sökta varumärkena och den återgivning av lilla riksvapnet som finns i WIPO:s databas. Den språkliga vapenbeskrivningen kan inte ensam ligga till grund för bedömningen. De sökta varumärkena hänsyftar inte på den svenska staten och har inte på något annat sätt en officiell karaktär. Genomsnitts-konsumenten utgörs av en elkonsument som är över 18 år och har en uppmärksamhet av normalgraden. Genomsnittskonsumenten ser klara skillnader mellan det vid WIPO registrerade vapnet, såsom det används i statliga sammanhang, och nationalsymbolen som bl.a. det svenska ishockeylandslaget använder.
¶27 Patent- och registreringsverket
¶28 Patent- och registreringsverket har vidhållit att de sökta varumärkena lätt kan förväxlas med lilla riksvapnet och att det därför föreligger registreringshinder.
¶29 UTREDNINGEN
¶30 Patent- och marknadsöverdomstolen har tagit del av samma utredning som Patent- och marknadsdomstolen. Därutöver har Patent- och marknadsöver-domstolen inhämtat ett yttrande från Riksarkivet.
¶31 I sitt yttrande har Riksarkivet anfört bl.a. följande.
¶32 Företaget har hos PRV sökt registrering av ett varumärke som med heraldiska termer kan beskrivas som tre bjälkvis ställda kronor av guld (heraldiken skiljer inte på guld och gult) åtföljda nedan av två blå vågor.
¶33 Lilla riksvapnet består av en med kunglig krona krönt blå sköld med tre öppna kronor av guld, ordnade två över en. (…) Såsom Lilla riksvapnet skall också anses tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶34 En jämförelse av denna blasonering med tidigare nämnda beskrivning av varumärket visar på skillnader. Ur ett strikt heraldiskt perspektiv är det skillnad på om kronorna är placerade bjälkvis eller två över en. Varumärkets kronor kan därför inte ur ett heraldiskt perspektiv anses vara en direkt efterbildning av Lilla riksvapnet. /…/
¶35 I detta sammanhang måste dock hänsyn tas till det som sägs om beteckningar som kan förväxlas med skyddade beteckningar i § 1 lag (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar.
¶36 Enligt Riksarkivets mening är varumärket i allmänhetens ögon förväxlingsbart med Lilla riksvapnet genom att det har samma färgsättning (gult och blått) och samma antal öppna kronor som Lilla riksvapnet. När varumärket dessutom följs av texten Sveriges Elbolag föreligger det stor risk för att det uppfattas som ett statligt elbolag.
¶37 SKÄLEN FÖR BESLUTET
¶38 Inledning
¶39 Målet rör frågan om det föreligger hinder mot registrering av de sökta varumärkena på grund av skyddet för lilla riksvapnet. Frågan är hur denna bedömning ska göras med hänsyn till utformningen av bestämmelserna i 2 kap. 7 § första stycket 3 varumärkeslagen och artikel 4.1 h) i varumärkesdirektivet som hänvisar till artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen.
¶40 Relevanta bestämmelser
¶41 Enligt 2 kap. 7 § första stycket 3 varumärkeslagen får ett varumärke inte registreras, om det utan tillstånd innehåller en sådan statlig eller internationell beteckning eller ett sådant kommunalt vapen som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen som varumärke, eller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning eller ett sådant vapen.
¶42 Av 1 § lagen (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar följer att statsvapen, statsflagga eller annat statsemblem inte utan tillstånd får användas i varumärke eller annat kännetecken för varor och tjänster. Detsamma gäller bl.a. annan beteckning, som hänsyftar på svenska staten och därigenom ger kännetecknet en officiell karaktär. Även en beteckning som lätt kan förväxlas med de beteckningar som nu beskrivits omfattas av skyddet.
¶43 Enligt 1 § lagen om Sveriges riksvapen (1982:268) har Sverige två riksvapen, stora riksvapnet och lilla riksvapnet. Riksvapnen används som symboler för den svenska staten. Enligt 3 § samma lag består lilla riksvapnet av en med kunglig krona krönt blå sköld med tre öppna kronor av guld, ordnade två över en. Såsom lilla riksvapnet ska också anses tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶44 Av artikel 4.1 h) i varumärkesdirektivet framgår att medlemsstaterna ska se till att varumärken som inte har godkänts av behöriga myndigheter och som ska vägras registrering eller ogiltigförklaras i enlighet med artikel 6 ter i Paris-konventionen inte får registreras. I artikel 7.1 h) Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2017/1001 av den 14 juni 2017 om EU-varumärken finns ett absolut registreringshinder med motsvarande innehåll. Motsvarande bestämmelser fanns även i de förordningar och direktiv som föregick nu gällande varumärkesdirektiv och varumärkesförordning.
¶45 Enligt artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen har unionsländerna åtagit sig att vägra eller ogiltigförklara registrering såsom varumärke av unionsländers vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur ett heraldiskt perspektiv utgör efterbildning därav ("…and any imitation from a heraldic point of wiew"), när det inte finns ett tillstånd till användning.
¶46 De svenska bestämmelsernas förenlighet med EU-rätten
¶47 När harmonisering av medlemsstaternas lagstiftning har skett genom direktiv, har nationella domstolar en skyldighet att vid tillämpningen av nationell rätt, oavsett om det rör sig om nationella bestämmelser som antagits före eller efter direktivet, så långt som möjligt tolka den nationella rätten mot bakgrund av direktivets ordalydelse och syfte så att det resultat som avses i direktivet uppnås (se EU-domstolens dom den 13 november 1990 i mål C-106/89, Marleasing, EU:C:1990:395, punkt 8).
¶48 Skyldigheten att göra en direktivkonform tolkning begränsas dock av allmänna rättsprinciper, särskilt av principerna om rättssäkerhet och förbud mot retroaktiv lagstiftning, och den kan inte tjäna som grund för att relevanta bestämmelser i nationell rätt tolkas på ett sätt som står i strid med dess ordalydelse (se EU-domstolens dom den 4 juli 2006 i mål C-212/04, Adeneler, EU:C:2006:443, punkt 110).
¶49 Den första fråga som Patent- och marknadsöverdomstolen har att ta ställning till är alltså om ordalydelsen i 2 kap. 7 § första stycket 3 varumärkeslagen skiljer sig från det uttryck som används i varumärkesdirektivet genom hänvisningen till artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen och om denna utgör ett hinder mot att tolka den svenska bestämmelsen om registreringshinder i ljuset av varumärkesdirektivet. Oavsett bedömningen i denna fråga kan domstolen inte tolka de svenska bestämmelserna i strid med deras ordalydelse.
¶50 I samband med tillträdet till avtalet om det europeiska ekonomiska samarbetsområdet (EES-avtalet) bedömde regeringen att den aktuella bestämmelsen i det dåvarande varumärkesdirektivet (artikel 3.1 h, som hade motsvarande innehåll som nuvarande artikel 4.1.h), svarade mot den svenska bestämmelsen (se prop. 1992/93:48 s. 75). Det gjordes alltså i detta sammanhang bedömningen att den svenska bestämmelsen, såvitt nu är i fråga, inte behövde ändras på grund av de åtaganden som följde av EES-avtalet.
¶51 EU-domstolen har uttalat att vad som i artikel 6 ter i Pariskonventionen anges om att "allt som ur heraldiskt perspektiv utgör en efterbildning därav" inte endast avser rena kopior, utan att det har en vidare innebörd samt att även ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem ändå kan omfattas av bestämmelsen (se EU-domstolens dom den 16 juli 2009 i mål C-202/08/P och C-208/08 P, American Clothing, EU:C:2009:477, punkt 47).
¶52 Även ordalydelsen i 2 kap. 7 § första stycket 3 varumärkeslagen, enligt vilken något som lätt kan förväxlas med en skyddad statlig eller internationell beteckning eller ett kommunalt vapen också kan utgöra ett registreringshinder, måste anses ge uttryck för att ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem kan omfattas av artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen.
¶53 I svensk praxis har också bestämmelsen ansetts tillämplig på märkeselement som inte exakt återger ett emblem (se bl.a. Patentbesvärsrättens dom den 30 december 2009 i mål 06-330, EUROPASKOLAN STRÄNGNÄS i figur).
¶54 På grund av det anförda finner Patent- och marknadsöverdomstolen att det inte finns något hinder mot att tolka den svenska bestämmelsen direktivkonformt. I den fortsatta bedömningen är Patent- och marknadsöverdomstolens utgångs-punkt alltså att uttrycket "lätt kan förväxlas" i 2 kap. 7 § första stycket 3 varumärkeslagen kan och ska tolkas i ljuset av artikel 4.1 h) i varumärkes-direktivet vilken hänvisar till artikel 6 ter i Pariskonventionen.
¶55 Frågan om förväxling
¶56 EU-domstolen har bekräftat att artikel 6 ter i Pariskonventionen innehåller ett förbud mot registrering och användning av ett statsemblem, inte bara som varumärke utan även som beståndsdel av ett varumärke samt att statsemblem givits ett mycket omfattande skydd i det att förbudet även omfattar efterbildning av sådana emblem. (se American Clothing, punkt 47).
¶57 EU-domstolen har i anslutning härtill uttalat att förbudet mot efterbildning endast rör efterbildningar som innehåller de heraldiska konnotationer som utmärker emblemet i förhållande till andra kännetecken samt att skyddet inte avser bilden som sådan utan dess heraldiska uttryck. Och för att avgöra om ett varumärke innehåller något som ur heraldiskt perspektiv utgör en efterbildning ska, enligt EU-domstolen, den heraldiska beskrivningen av emblemet beaktas. Av avgörandet framgår också att bedömningen ska utgå från genomsnitts-konsumentens uppfattning. (Se American Clothing, punkterna 48 och 50).
¶58 Vidare har EU-domstolen uttalat att skillnader som en heraldiker ser kanske inte uppfattas av genomsnittskonsumenten, som kan uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga trots skillnaderna i fråga om vissa heraldiska detaljer. Den heraldiska beskrivningen av emblemet, som ska ligga till grund för bedömningen av huruvida det rör sig om en efterbildning från heraldisk synpunkt i den mening som avses i artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen, innehåller dessutom endast några få beskrivande element, och ger inte nödvändigtvis någon detaljerad analys av den konstnärliga tolkningen. (Se American Clothing, punkterna 51 och 52).
¶59 Patent- och marknadsöverdomstolen konstaterar att bestämmelsen i artikel 6 ter 1) a) i Pariskonventionen inte innehåller något krav på att märket hos allmänheten framkallar uppfattningen att det föreligger ett samband mellan innehavaren av det sökta varumärket och svenska staten. Ett sådant krav på samband finns däremot när det gäller registreringshinder på grund av ett skyddat emblem för en internationell organisation (se artikel 6 ter 1) c) i Pariskonventionen).
¶60 Av det anförda följer att det avgörande för bedömningen av frågan om förväxling är huruvida genomsnittskonsumenten uppfattar kronorna i de sökta varumärkena som något som ur ett heraldiskt perspektiv utgör en efterbildning av lilla riksvapnet. Om genomsnittskonsumenten inte uppfattar kronorna i varumärkena som en heraldisk efterbildning, uppkommer frågan om kronorna kan anses hänsyfta på svenska staten och därigenom ge kännetecknet en officiell karaktär (jfr 1 § lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar).
¶61 Patent- och marknadsöverdomstolens bedömning
¶62 Samtliga sökta varumärken utgörs av varumärken i figur bestående av tre öppna gula kronor, placerade med jämna mellanrum på en horisontell rad ovanför en blå vågform. Under dessa följer en text med namn på respektive elbolag. Som framgått av Patent- och marknadsdomstolens beslut söks varumärkena registrerade för distribution av förnyelsebar energi i klass 39. Patent- och marknadsöverdomstolen delar Patent- och marknadsdomstolens bedömning att den relevanta omsättningskretsen utgörs av den svenska allmänheten över 18 år.
¶63 Som ovan anförts ska bedömningen av om lilla riksvapnet utgör hinder för registreringen göras utifrån den beskrivning (blasonering) som framgår av lagen om Sveriges riksvapen (jfr American Clothing, punkterna 47 och 48).
¶64 Vid en jämförelse mellan märkeselementen bestående av de tre kronorna i de sökta varumärkena och den heraldiska beskrivningen av lilla riksvapnet kan Patent- och marknadsöverdomstolen, i likhet med Patent- och marknads-domstolen, konstatera att varumärkenas kronor inte utgör exakta kopior av lilla riksvapnet, bl.a. på grund av att kronorna i de sökta varumärkena är anordnade på en horisontell rad (bjälkvis), medan kronorna i lilla riksvapnet är ordnade två över en.
¶65 Det heraldiska intrycket av de aktuella märkeselementen i de sökta varumärkena domineras enligt Patent- och marknadsöverdomstolens bedömning av att de består av tre öppna, gulfärgade kronor anordnade tillsammans. Det heraldiska intrycket förstärks av att kronorna i gul färg, som i heraldiskt hänseende inte skiljer sig från guld, är placerade i anslutning till en blå vågform.
¶66 Vid en samlad bedömning finner Patent- och marknadsöverdomstolen att kronorna i de sökta varumärkena är ägnade att av genomsnittskonsumenten uppfattas som en heraldisk efterbildning av lilla riksvapnet. De sökta varumärkena innehåller alltså sådana element som lätt kan förväxlas med en statlig beteckning som enligt lag inte får användas obehörigen. Det föreligger följaktligen hinder mot att registrera varumärkena. Överklagandena ska därför avslås.
¶67 Överklagande
¶68 Det saknas skäl att göra undantag från huvudregeln att Patent- och marknads-överdomstolens beslut inte får överklagas (se 1 kap. 3 § tredje stycket lagen, 2016:188, om patent- och marknadsdomstolar). Detta beslut får därför inte överklagas.
¶69 I avgörandet har deltagit hovrättslagmannen Per Carlson, f.d. hovrättslag-mannen Peter Strömberg samt hovrättsråden Kerstin Norman och Annika Malm, referent.
¶70 Föredragande har varit Malin Bergwik.
¶71 __________________________________________
¶72 BILAGA A
¶73 PATENT- OCH MARKNADSDOMSTOLENS BESLUT
¶74 Handläggning i parternas utevaro
¶75 RÄTTEN
¶76 Chefsrådmannen Anders Dereborg, rådmannen Maria Bruder och tingsfiskalen Johanna Price (referent)
¶77 PROTOKOLLFÖRARE
¶78 Beredningsjuristen Sara Elmqvist
¶79 PARTER
¶80 Klagande
¶81 Stockholms Elbolag AB, 559020-2049
¶82 Teknikvägen 14
¶83 246 43 Löddeköpinge
¶84 Ombud: jur.mag. M.K.
¶85 Motpart
¶86 Patent- och registreringsverket
¶87 Box 530
¶88 826 27 Söderhamn
¶89 SAKEN
¶90 Registrering av varumärke
¶91 ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
¶92 Patent- och registreringsverkets beslut den 25 maj 2018 angående varumärkesansökan nr 2017/06440, se bilaga 1
¶93 ________________
¶94 BAKGRUND
¶95 Stockholms Elbolag AB (Bolaget) har hos Patent- och registreringsverket (PRV) ansökt om registrering av varumärket NORRLANDS ELBOLAG i figur för distribution av förnyelsebar energi i klass 39 i följande utförande. Genom det överklagade beslutet avslog PRV bolagets ansökan.
¶96 Det sökta figurvarumärket ser ut på följande sätt.
¶97 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶98 I sitt beslut har PRV gjort bedömningen att det föreligger hinder för registrering av det sökta varumärket med hänvisning till att det innehåller tre kronor som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen lilla riksvapnet utan sköld.
¶99 Den version av det lilla riksvapnet som är aktuell i det här fallet består enligt lag om Sveriges riksvapen (1982:268) av tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶100 YRKANDEN M.M.
¶101 Bolaget har överklagat PRV:s beslut och i Patent- och marknadsdomstolen vidhållit sin varumärkesansökan.
¶102 PRV har motsatt sig ändring av PRV:s beslut.
¶103 GRUNDER M.M.
¶104 Bolaget har till grund för överklagandet vidhållit vad som anförts vid PRV och vid Patent- och marknadsdomstolen tillagt i huvudsak följande.
¶105 Det sökta varumärket ska bedömas i enlighet med artikel 6 i Pariskon-ventionen, såsom bestämmelsen hänvisas enligt varumärkesdirektiven 2008/95/EG och (EU) 2015/2436 och inte i enlighet med 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen (2010:1877) eller lag (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Sverige har inte genomfört artikel 3 h eller 4 h vad avser offentliga beteckningar i varumärkes direktiven och det torde stå klart att artiklarna 3 h och 4 h är ovillkorliga, precisa och tillräckligt tydliga för att ge direkt effekt. En användning av Pariskonventionens regler innebär en stark begränsning av officiella beteckningars skyddsomfång jämfört med svensk lagstiftning.
¶106 En bedömning ska göras av om det sökta märket utgör en efterbildning av den skyddade beteckningen ur heraldisk synpunkt och på så sätt kan vilseleda konsumenter att tro att det finns en koppling mellan sökanden och den svenska staten, eller att sökanden på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Bedömningen ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Eftersom det sökta märket och det lilla riksvapnet skiljer sig åt i så hög grad kan det inte anses att märket och det lilla riksvapnet är mycket lika, vilket krävs enligt EUIPO:s Guidelines. Således kan det sökta märket inte anses utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Det torde därför vara omöjligt att det sökta märket skulle kunna vilseleda konsumenter att tro att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag.
¶107 PRV har i sitt beslut inte tagit hänsyn till det vid WIPO registrerade lilla riksvapnet, WIPO 6ter nr SE21. PRV har vidare bortsett från att myndigheten inte ska göra en förväxlingsbedömning utan endast en bedömning av om ett sökt märke kan sägas utgöra en "heraldisk efterbildning".
¶108 PRV har vid Patent- och marknadsdomstolen anfört i huvudsak följande. Visserligen innehåller varken varumärkeslagen eller lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar något krav på vilseledande för att neka registrering av ett varumärke som innehåller en statssymbol. Inte heller krävs det vilseledande för att hindra annan kommersiell användning av statssymboler utan särskilt tillstånd. Enligt PRV kommer dock den aktuella omsättningskretsen att få uppfattningen att det finns en koppling mellan det allmänna och inne-havaren av kännetecknet. I denna bedömning utgår PRV från lagtextens begrepp lätt förväxlingsbart. I detta begrepp ligger implicit en bedömning av om konsumenten vilseleds att tro att det finns en koppling mellan märket ifråga och svenska staten. Inom heraldiken används traditionellt sett en färgskala med fem färger och två metaller, guld och silver. Metallerna guld och silver kan bytas ut mot gult och vitt, vilket är det vanliga inom heraldiken i dag. Gult och guld bör därför ur heraldisk synvinkel betraktas som samma färger.
¶109 DOMSTOLENS BEDÖMNING
¶110 Förbudet mot registrering av officiella beteckningar m.m.
¶111 Enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen får ett varumärke inte registreras, om det utan tillstånd innehåller en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen, eller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning.
¶112 Bestämmelsen i varumärkeslagen korresponderar med lagen (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Enligt 1 § i denna lag får statsvapen, statsflagga eller annat statsemblem inte utan tillstånd användas i varumärke eller annat kännetecken för varor och tjänster. Detsamma gäller annan beteckning som hänsyftar på svenska staten och därigenom ger kännetecknet en officiell karaktär, samt svenskt kommunalt vapen, vilket är registrerat.
¶113 En bestämmelse som motsvarar regeln i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har funnits i de varumärkesrättsliga direktiv som utarbetats inom EU. En sådan bestämmelse fanns i artikel 3.1 h i rådets första direktiv av den 21 december 1998 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar. Senare åter-fanns den i artikel 3. 1 h i 2008 års varumärkesdirektiv (Europaparlamentets och rådets direktiv 2008/95/EG av den 22 oktober 2008 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar).
¶114 Bestämmelsen överfördes senast oförändrad till artikel 4.1 h i det nya varumärkesdirektivet (Europaparlamentets och rådets direktiv, EU, 2015/2436/EU av den 16 december 2015 om tillnärmningen av medlems-staternas varumärkeslagstiftning).
¶115 När den aktuella artikeln i direktivet skulle genomföras i svensk rätt i samband med EES-avtalet konstaterades att den motsvarades av den dåvarande regleringen i 14 § första stycket varumärkeslagen och inte krävde några lagstiftningsåtgärder (se prop. 1992/93:48 s. 75). Den bestämmelsen hade samma innehåll som 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har i dag.
¶116 Artikel 4. 1 h i varumärkesdirektivet föreskriver att medlemsstaterna ska se till att varumärken - som inte har godkänts av behöriga myndigheter och som ska vägras registrering eller ogiltigförklaras i enlighet med artikel 6ter i Pariskonventionen - inte får registreras. I artikel 6ter 1 a Pariskonventionen föreskrivs att när tillstånd inte lämnats ska registrering vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra stats emblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav.
¶117 Det sagda innebär att Sverige genom varumärkesdirektivet är skyldigt att - i de fall särskilt tillstånd inte har getts - vägra registrering av vapen, flaggor och andra stats emblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav. Nationella domstolar har en skyldighet enligt EU-rätten att så långt som möjligt tolka den nationella rätten i ljuset av EU-rätten så länge det inte skulle strida mot principer om rättssäkerhet och icke-retroaktivitet. Den svenska bestämmelsen 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen bör således tolkas i ljuset av direktivet och Pariskonventionen i denna del.
¶118 EU-domstolen har i de förenade målen C-202/08 P och C-208/08 P, American Clothing EU:C:2009:477 behandlat bl.a. artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolen kan innebörden av avgörandet sammanfattas enligt följande.
¶119 Bestämmelsen innebär ett förbud mot registrering och användning av ett statsemblem, inte bara som varumärke utan även som beståndsdel av ett varumärke. Det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en efterbildning av emblemet för att registrering ska avslås. Skyddet för statsemblem är vidare inte avhängigt av att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Statsemblem ges ett omfattande skydd, eftersom det till förbudet mot exakta kopior även har lagts till ett förbud mot efterbildning. För att kunna avgöra om varumärket innehåller en efterbildning ur heraldisk synpunkt ska den heraldiska beskrivningen av det aktuella emblemet beaktas. Ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem kan alltså omfattas av artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen när omsättningskretsen, här genomsnittskonsumenten, uppfattar det som en efterbildning av ett sådant emblem. Vid bedömningen av vad som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning ska beaktas att sådana skillnader mellan det sökta varumärket och statsemblemet som en heraldiker ser, inte nödvändigtvis uppfattas av genomsnittskonsumenten. Genomsnittskonsumenten kan nämligen uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga trots skillnader i fråga om vissa heraldiska detaljer.
¶120 Lilla riksvapnet
¶121 Av lagen om Sveriges riksvapen (1982:268) följer att lilla riksvapnet är ett av Sveriges två riksvapen som används som symbol för den svenska staten.
¶122 Beskrivningen av det lilla riksvapnet anges i 3 § nämnda lag. Enligt bestämmelsen består det lilla riksvapnet bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶123 Lilla riksvapnet är ett sådant statsvapen som skyddas enligt 1 § lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar.
¶124 I samband med att lagstiftningen om de båda riksvapnen senast modern-iserades diskuterades om tre kronor anordnade på annat sätt än två över en kan åtnjuta skydd. Det påpekades då att huruvida en återgivning av de tre kronorna på annat sätt än två över en kan bedömas som skyddad är en rättstillämpningsfråga som får bedömas från fall till fall (prop. 1981/82:109 s. 9 f.).
¶125 Bolaget har gjort gällande att bedömningen av om lilla riksvapnet hindrar en registrering av det sökta varumärket ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening finns dock inte något sådant krav. Pariskonventionen anger att registrering under vissa förutsättningar ska vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och ställer inga krav på att jämförelsen ska ske utifrån innehållet i WIPO:s databas. Däremot uppställer konventionen vissa krav på att medlemsstaterna ska tillställa varandra förteckningar över de emblem som staten vill skydda. Det är i detta sammanhang som WIPO:s databas används. Det är tvärtom en princip inom den s.k. heraldiken att det är den språkliga vapenbeskrivningen som bestämmer vapnets innehåll medan dess form och närmare utseende kan växla beroende på konstnären, tidsandan och andra faktorer (se prop. 1981/82:109).
¶126 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening bör därför bedömningen göras utifrån den beskrivning som finns i lagen om Sveriges riksvapen.
¶127 Frågan om lilla riksvapnet hindrar registrering av varumärket
¶128 Varumärket söks för registrering avseende distribution av förnyelsebar energi i klass 39. Patent- och marknadsdomstolen bedömer att den relevanta omsättningskretsen för distribution av förnyelsebar energi utgörs av den svenska allmänheten över 18 år.
¶129 Med hänvisning till vad som tidigare angetts anser Patent- och marknadsdomstolen att bestämmelsen i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen - tolkad i ljuset av varumärkesdirektivet och Pariskonventionen - får anses ge ett emblem som lilla riksvapnet ett omfattande skydd. Skyddet omfattar såväl exakta kopior som heraldiska efterbildningar och det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en heraldisk efterbildning för att registrering av varumärket ska avslås. Begreppet heraldisk efterbildning får enligt domstolen anses motsvara "lätt kan förväxlas" i varumärkeslagen. Till skillnad från PRV anser domstolen inte att det för avslag på en registreringsansökan krävs att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Vid bedömningen om ett sökt varumärke lätt kan förväxlas med ett statsemblem ska vidare hänsyn tas till att genomsnittskonsumenten kan uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga även om skillnader finns i fråga om heraldiska detaljer.
¶130 Det sökta varumärket utgörs av en figur bestående bl.a. av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra. Som framgått ovan ska, vid bedömningen av om det föreligger hinder för registrering enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen, jämförelse ske mellan dessa kronor och beskrivningen av det lilla riksvapnet som består bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶131 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening kan inte kronorna i varumärket anses vara en exakt kopia av lilla riksvapnet. Kronorna i varumärket utgörs av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra medan det lilla riksvapnets öppna kronor ska vara ordnade två över en. Vidare är det sökta varumärkets kronor tämligen klargula i färgen medan lilla riksvapnets kronor ska vara guldfärgade.
¶132 Trots de skillnader som kan konstateras mellan det sökta varumärket och lilla riksvapnet finns enligt domstolens mening ändå klara likheter. I båda fallen är det fråga om tre öppna kronor. Genom att kronorna i varumärket placeras på rad ges en tydligare koppling till riksvapnet än om de exempelvis varit placerade en och en över varandra.
¶133 Att de öppna kronorna i varumärket är jämt placerade i förhållande till varandra understryker denna koppling. Därtill finns en tydlig färggemenskap mellan varumärkets kronor och lilla riksvapnets kronor eftersom den gula färgen i varumärkets kronor får anses vara närbesläktad med lilla riksvapnets guldfärg.
¶134 Enligt domstolens mening framstår likheterna som så stora att allmänheten bör uppfatta varumärket som en heraldisk efterbildning av lilla riksvapnet. Enligt domstolen får varumärket således anses lätt kunna förväxlas med en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen. Överklagandet ska därför avslås.
¶135 BESLUT
¶136 Patent- och marknadsdomstolen avslår överklagandet.
¶137 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (PMD-13)
¶138 Överklagande, ställt till Patent- och marknadsöverdomstolen, ska ha kommit in till Patent- och marknadsdomstolen senast den 22 februari 2019. Prövningstillstånd krävs.
¶139 Sara Elmqvist Protokollet uppvisat
¶140 ___________________________________
¶141 BILAGA 1
¶142 BESLUT
¶143 Text i märket: Norrland Elbolag
¶144 Ansökningsnr: 2017/06440
¶145 Sökande: Stockholms Elbolag AB
¶146 Ombud: Kola Legal & IP
¶147 Avslag av er varumärkesansökan
¶148 Patent- och registreringsverket (PRV) avslår er ansökan om registrering av varumärket Norrlands Elbolag.
¶149 Beskrivning av ärendet
¶150 Ni har ansökt om registrering av varumärket Norrlands Elbolag för distribution av förnyelsebar energi i klass 39.
¶151 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶152 Vi har bedömt att ert märke inte kan registreras eftersom det innehåller tre kronor, som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen Lilla riksvapnet.
¶153 Ni har i huvudsak framfört följande.
¶154 Det sökta varumärket kan inte lätt förväxlas med, eller anses utgöra en heraldisk efterbildning av, det Lilla riksvapnet. Varumärkeslagens 2 kap 7 § 3 p är således inte tillämplig och det sökta varumärket bör registreras. Den heraldiska beskrivningen av lilla riksvapnet måste således kompletteras: 'Tre öppna kronor, ordnade två över en, där varje krona är lika stor och består av färgerna guld och svart, där den svarta färgen dels ramar in området i guld, dels delar av den nedre delen av varje krona i två guldfärgade områden. Varje kronas underdel är rak, Överdelen av varje krona består av klöverformade uddar emellan vilka två vågor framträder'. Det sökta märket består av tre lika stora gula kronor placerade på rad över två vågformade blå streck. Redan här omfattas inte det sökta märket av den enklare beskrivning som anges i 3 § lag om Sveriges riksvapen då det varken rör sig om färgen guld eller att de är ordnade två över en. Utöver detta består det sökta varumärkets gula kronor av enkla triangulära uddar som formar kronorna, dvs, utan något av de klöverformade uddarna eller vågorna som utmärker det lilla riksvapnet. Kronorna i det sökta märket saknar även det svarta strecket som delar av kronorna i två delar.
¶155 Genomsnittskonsumenten i Sverige är väl förtrogen med utseendet av Lilla riksvapnet när det används vid officiella, statliga, sammanhang. Genomsnittskonsumenten torde även var väl bevandrad i att det inom energimarknaden sedan länge råder fri konkurrens. Då det sökta märket inte utgör en efterbildning av Lilla riksvapnet finns det ej heller någonting som skulle visa på att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag inom området distribution av energi. Då det sökta märket, av ovan angivna skäl, ej kan anses "lätt förväxlingsbart", dvs. ge upphov till en missuppfattning om att sökanden, med användandet och registrering av märket, har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag, faller även grunden for PRV:s invändning. Därmed varken aktualiseras frågan om tillstånd eller blir tillämplig. Det ska noteras att sökanden 2015 registrerat varumärket 528598, STOCKHOLMS ELBOLAG (i figur), som består av en identisk figur som det nu sökta märket.
¶156 Såsom ovan nämnts är praxis vid EUIPO att det sökta märket ska vara mycket likt det skyddade emblemet för att det absoluta hindret ska vara tillämpligt. Anledningen till det är naturligtvis att det är den heraldiska karaktären av den skyddade symbolen som ska skyddas. Det torde stå klart att sökanden hänvisar till den svenska nationalsymbolen såsom geografiskt ursprung, men det kan inte sägas utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet.
¶157 PRV:s bedömning
¶158 Statliga och officiella beteckningar, kommunala vapen
¶159 Det går inte att registrera ett varumärke om det innehåller en statlig eller internationell beteckning eller ett kommunalt vapen om man inte har tillstånd till det. Det gäller även om märket innehåller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning eller ett sådant vapen.
¶160 Lilla rildvapnet är ett lagskyddat emblem och får inte utan tillstånd från
¶161 Patent- och registreringsverket användas i näringsverksamhet.
¶162 PRV beaktar tidigare beslut och tar ställning till i vilken mån dessa kan ge vägledning för ett senare ärende. En bedömning måste dock göras i varje enskilt fall. Det faktum att ett varumärke tidigare har godkänts ger inte sökanden en rätt att kräva registrering av en senare identisk eller jämförbar ansökan. Märkets registrerbarhet ska alltid bedömas utifrån förutsättningarna i lagen och gällande praxis, snarare än på grundval av hur myndigheten har bedömt tidigare ärenden (se t.ex. de förenade målen C-39/08 och C-43/08, Bild digital och ZVS, punkterna 15-18).
¶163 Märket i ansökan innehåller figurativa inslag i form av tre kronor i gult samt två underliggande blå vågor. Vår bedömning är att dessa kronor- även om de inte står två över en eller en över två utan tre på rad samt att dessa inte är identiska med kronorna i Lilla riksvapnet, ändå är lätt förväxlingsbara med det enligt lag skyddade Lilla riksvapnet utan sköld (se bilaga).
¶164 Vi bedömer att det finns en risk att konsumenterna, det vill säga alla som köper el, förväxlar de tre kronorna i varumärket med det lagskyddade statsemblemet Lilla riksvapnet utan sköld (tre kronor). Konsumenterna kan komma att uppfatta det som att det företag som tillhandahåller tjänsterna har en direkt koppling till den svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Detta förstärks av att staten idag är ägare av ett annat energibolag. Om de tre kronorna används i sökandens märke har omsättningskretsen därför anledning att tro att även sökanden skulle ha en sådan koppling.
¶165 Ni har fått ett föreläggande från PRV om att ni behöver ansöka om tillstånd för att få använda de tre kronorna i märket. Någon sådan tillståndsansökan har inte lämnats in. Eftersom ni inte har tillstånd att använda de tre kronorna i ert märke avslår PRV därför er varumärkesansökan.
¶166 Beslutat den 25 maj 2018 av Lena Thörnros efter föredragning av Katy Lundqvist
¶167 Bestämmelser
¶168 Beslutet har tagits med stöd av följande bestämmelser:
¶169 Varumärkeslag (2010:1877)
¶170 2 kap. 18 § (avslag)
¶171 2 kap. 7 § p.3 (statlig beteckning)
¶172 ______________
¶173 BILAGA
¶174 Ansökningsnummer: 2017/06440
¶175 Ingivningsdatum: 2017-09-21
¶176 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶177 Märkestyp: Figur
¶178 Text i märket: Norrlands Elbolag
¶179 Klassificering: 39: Distribution av förnyelsebar energi.
¶180 Innehavare: Stockholms Elbolag AB
¶181 24634 Löddeköpinge, Sverige.
¶182 Org.nr: 559020-2049.
¶183 Ombud: Kola Legal & IP, Täppgatan 16
¶184 151 33 Södertälje, Sverige.
¶185 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶186 Bibliographic Information:
¶187 6ter Number: SE21
¶188 State: Sweden
¶189 6ter Category: State emblem
¶190 Circular Date: 18.01.1985
¶191 Circular Number: 4296
¶192 Vienna Classification: 24.09.02, 24.09.06, 24.09.12, 24.11.25, 29.01.02, 29.01.11
¶193 ___________________________________________
¶194 BILAGA B
¶195 Handläggning i parternas utevaro
¶196 RÄTTEN
¶197 Chefsrådmannen Anders Dereborg, rådmannen Maria Bruder och tingsfiskalen Johanna Price (referent)
¶198 PROTOKOLLFÖRARE
¶199 Beredningsjuristen Sara Elmqvist
¶200 PARTER
¶201 Klagande
¶202 Stockholms Elbolag AB, 559020-2049
¶203 Teknikvägen 14
¶204 246 43 Löddeköpinge
¶205 Ombud: Jur. mag. M.K.
¶206 Motpart
¶207 Patent- och registreringsverket
¶208 Box 530
¶209 826 27 Söderhamn
¶210 SAKEN
¶211 Registrering av varumärke
¶212 ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
¶213 Patent- och registreringsverkets beslut den 25 maj 2018 angående varumärkesansökan nr 2017/06133, se bilaga 1
¶214 ______________
¶215 BAKGRUND
¶216 Stockholms Elbolag AB (Bolaget) har hos Patent- och registreringsverket (PRV) ansökt om registrering av varumärket SVERIGES ELBOLAG i figur för distribution av förnyelsebar energi i klass 39 i följande utförande. Genom det överklagade beslutet avslog PRV bolagets ansökan.
¶217 Det sökta figurvarumärket ser ut på följande sätt.
¶218 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶219 I sitt beslut har PRV gjort bedömningen att det föreligger hinder för registrering av det sökta varumärket med hänvisning till att det innehåller tre kronor som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen lilla riksvapnet utan sköld.
¶220 Den version av det lilla riksvapnet som är aktuell i det här fallet består enligt lag om Sveriges riksvapen (1982:268) av tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶221 YRKANDEN M.M.
¶222 Bolaget har överklagat PRV:s beslut och i Patent- och marknadsdomstolen vidhållit sin varumärkesansökan.
¶223 PRV har motsatt sig ändring av PRV:s beslut.
¶224 GRUNDER M.M.
¶225 Bolaget har till grund för överklagandet vidhållit vad som anförts vid PRV och vid Patent- och marknadsdomstolen tillagt i huvudsak följande.
¶226 Det sökta varumärket ska bedömas i enlighet med artikel 6 i Pariskonven-tionen, såsom bestämmelsen hänvisas enligt varumärkesdirektiven 2008/95/EG och (EU) 2015/2436 och inte i enlighet med 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkes-lagen (2010:1877) eller lag (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Sverige har inte genomfört artikel 3 h eller 4 h vad avser offentliga beteckningar i varumärkesdirektiven och det torde stå klart att artiklarna 3 h och 4 h är ovillkorliga, precisa och tillräckligt tydliga för att ge direkt effekt. En användning av Pariskonventionens regler innebär en stark begränsning av officiella beteckningars skyddsomfång jämfört med svensk lagstiftning.
¶227 En bedömning ska göras av om det sökta märket utgör en efterbildning av den skyddade beteckningen ur heraldisk synpunkt och på så sätt kan vilseleda konsumenter att tro att det finns en koppling mellan sökanden och den svenska staten, eller att sökanden på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Bedömningen ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Eftersom det sökta märket och det lilla riksvapnet skiljer sig åt i så hög grad kan det inte anses att märket och det lilla riksvapnet är mycket lika, vilket krävs enligt EUIPO:s Guidelines. Således kan det sökta märket inte anses utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Det torde därför vara omöjligt att det sökta märket skulle kunna vilseleda konsumenter att tro att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag.
¶228 PRV har i sitt beslut inte tagit hänsyn till det vid WIPO registrerade lilla riksvapnet, WIPO 6ter nr SE21. PRV har vidare bortsett från att myndigheten inte ska göra en förväxlingsbedömning utan endast en bedömning av om ett sökt märke kan sägas utgöra en "heraldisk efterbildning".
¶229 PRV har vid Patent- och marknadsdomstolen anfört i huvudsak följande. Visserligen innehåller varken varumärkeslagen eller lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar något krav på vilseledande för att neka registrering av ett varumärke som innehåller en statssymbol. Inte heller krävs det vilseledande för att hindra annan kommersiell användning av statssymboler utan särskilt tillstånd. Enligt PRV kommer dock den aktuella omsättningskretsen att få uppfattningen att det finns en koppling mellan det allmänna och innehavaren av kännetecknet. I denna bedömning utgår PRV från lagtextens begrepp lätt förväxlingsbart. I detta begrepp ligger implicit en bedömning av om konsumenten vilseleds att tro att det finns en koppling mellan märket ifråga och svenska staten. Inom heraldiken används traditionellt sett en färgskala med fem färger och två metaller, guld och silver. Metallerna guld och silver kan bytas ut mot gult och vitt, vilket är det vanliga inom heraldiken i dag. Gult och guld bör därför ur heraldisk synvinkel betraktas som samma färger.
¶230 DOMSTOLENS BEDÖMNING
¶231 Förbudet mot registrering av officiella beteckningar m.m.
¶232 Enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen får ett varumärke inte registreras, om det utan tillstånd innehåller en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen, eller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning.
¶233 Bestämmelsen i varumärkeslagen korresponderar med lagen (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Enligt 1 § i denna lag får statsvapen, statsflagga eller annat statsemblem inte utan tillstånd användas i varumärke eller annat kännetecken för varor och tjänster. Detsamma gäller annan beteckning som hänsyftar på svenska staten och därigenom ger kännetecknet en officiell karaktär, samt svenskt kommunalt vapen, vilket är registrerat.
¶234 En bestämmelse som motsvarar regeln i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har funnits i de varumärkesrättsliga direktiv som utarbetats inom EU. En sådan bestämmelse fanns i artikel 3.1 h i rådets första direktiv av den 21 december 1998 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar. Senare åter-fanns den i artikel 3. 1 h i 2008 års varumärkesdirektiv (Europaparlamentets och rådets direktiv 2008/95/EG av den 22 oktober 2008 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar). Bestämmelsen överfördes senast oförändrad till artikel 4.1 h i det nya varumärkesdirektivet (Europaparlamentets och rådets direktiv, EU, 2015/2436/EU av den 16 december 2015 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagstiftning).
¶235 När den aktuella artikeln i direktivet skulle genomföras i svensk rätt i samband med EES-avtalet konstaterades att den motsvarades av den dåvarande regleringen i 14 § första stycket varumärkeslagen och inte krävde några lagstiftningsåtgärder (se prop. 1992/93:48 s. 75). Den bestämmelsen hade samma innehåll som 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har i dag.
¶236 Artikel 4. 1 h i varumärkesdirektivet föreskriver att medlemsstaterna ska se till att varumärken - som inte har godkänts av behöriga myndigheter och som ska vägras registrering eller ogiltigförklaras i enlighet med artikel 6ter i Paris-konventionen - inte får registreras. I artikel 6ter 1 a Pariskonventionen föreskrivs att när tillstånd inte lämnats ska registrering vägras av unions-ländernas vapen, flaggor och andra stats emblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav.
¶237 Det sagda innebär att Sverige genom varumärkesdirektivet är skyldigt att - i de fall särskilt tillstånd inte har getts - vägra registrering av vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav. Nationella domstolar har en skyldighet enligt EU-rätten att så långt som möjligt tolka den nationella rätten i ljuset av EU-rätten så länge det inte skulle strida mot principer om rättssäkerhet och icke-retroaktivitet. Den svenska bestämmelsen 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen bör således tolkas i ljuset av direktivet och Pariskonventionen i denna del.
¶238 EU-domstolen har i de förenade målen C-202/08 P och C-208/08 P, American Clothing EU:C:2009:477 behandlat bl.a. artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolen kan innebörden av avgörandet sammanfattas enligt följande.
¶239 Bestämmelsen innebär ett förbud mot registrering och användning av ett statsemblem, inte bara som varumärke utan även som beståndsdel av ett varumärke. Det är till räckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en efterbildning av emblemet för att registrering ska avslås. Skyddet för statsemblem är vidare inte avhängigt av att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Statsemblem ges ett omfattande skydd, eftersom det till förbudet mot exakta kopior även har lagts till ett förbud mot efterbildning. För att kunna avgöra om varumärket innehåller en efterbildning ur heraldisk synpunkt ska den heraldiska beskrivningen av det aktuella emblemet beaktas. Ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem kan alltså omfattas av artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen när omsättningskretsen, här genomsnittskonsumenten, uppfattar det som en efterbildning av ett sådant emblem. Vid bedömningen av vad som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning ska beaktas att sådana skillnader mellan det sökta varumärket och statsemblemet som en heraldiker ser, inte nödvändigtvis uppfattas av genomsnittskonsumenten. Genomsnittskonsumenten kan nämligen uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga trots skillnader i fråga om vissa heraldiska detaljer.
¶240 Lilla riksvapnet
¶241 Av lagen om Sveriges riksvapen (1982:268) följer att lilla riksvapnet är ett av Sveriges två riksvapen som används som symbol för den svenska staten.
¶242 Beskrivningen av det lilla riksvapnet anges i 3 § nämnda lag. Enligt bestämmelsen består det lilla riksvapnet bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶243 Lilla riksvapnet är ett sådant statsvapen som skyddas enligt 1 § lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar.
¶244 I samband med att lagstiftningen om de båda riksvapnen senast moderniserades diskuterades om tre kronor anordnade på annat sätt än två över en kan åtnjuta skydd. Det påpekades då att huruvida en återgivning av de tre kronorna på annat sätt än två över en kan bedömas som skyddad är en rättstillämpningsfråga som får bedömas från fall till fall (prop. 1981/82:109 s. 9 f.).
¶245 Bolaget har gjort gällande att bedömningen av om lilla riksvapnet hindrar en registrering av det sökta varumärket ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening finns dock inte något sådant krav. Pariskonventionen anger att registrering under vissa förutsättningar ska vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och ställer inga krav på att jämförelsen ska ske utifrån innehållet i WIPO:s databas. Däremot uppställer konventionen vissa krav på att medlemsstaterna ska tillställa varandra förteckningar över de emblem som staten vill skydda. Det är i detta sammanhang som WIPO:s databas används. Det är tvärtom en princip inom den s.k. heraldiken att det är den språkliga vapenbeskrivningen som bestämmer vapnets innehåll medan dess form och närmare utseende kan växla beroende på konstnären, tidsandan och andra faktorer (se prop. 1981/82:109).
¶246 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening bör därför bedömningen göras utifrån den beskrivning som finns i lagen om Sveriges riksvapen.
¶247 Frågan om lilla riksvapnet hindrar registrering av varumärket
¶248 Varumärket söks för registrering avseende distribution av förnyelsebar energi i klass 39. Patent- och marknadsdomstolen bedömer att den relevanta omsättningskretsen för distribution av förnyelsebar energi utgörs av den svenska allmänheten över 18 år.
¶249 Med hänvisning till vad som tidigare angetts anser Patent- och marknads-domstolen att bestämmelsen i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen - tolkad i ljuset av varumärkesdirektivet och Pariskonventionen - får anses ge ett emblem som lilla riksvapnet ett omfattande skydd. Skyddet omfattar såväl exakta kopior som heraldiska efterbildningar och det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en heraldisk efterbildning för att registrering av varumärket ska avslås. Begreppet heraldisk efterbildning får enligt domstolen anses motsvara "lätt kan förväxlas" i varumärkeslagen. Till skillnad från PRV anser domstolen inte att det för avslag på en registreringsansökan krävs att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Vid bedömningen om ett sökt varumärke lätt kan förväxlas med ett statsemblem ska vidare hänsyn tas till att genomsnittskonsumenten kan uppfatta varumärket som en efterbildning av stats emblemet i fråga även om skillnader finns i fråga om heraldiska detaljer.
¶250 Det sökta varumärket utgörs av en figur bestående bl.a. av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra. Som framgått ovan ska, vid bedömningen av om det föreligger hinder för registrering enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen, jämförelse ske mellan dessa kronor och beskrivningen av det lilla riksvapnet som består bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶251 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening kan inte kronorna i varumärket anses vara en exakt kopia av lilla riksvapnet. Kronorna i varumärket utgörs av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra medan det lilla riksvapnets öppna kronor ska vara ordnade två över en. Vidare är det sökta varumärkets kronor tämligen klargula i färgen medan lilla riksvapnets kronor ska vara guldfärgade.
¶252 Trots de skillnader som kan konstateras mellan det sökta varumärket och lilla riksvapnet finns enligt domstolens mening ändå klara likheter. I båda fallen är det fråga om tre öppna kronor. Genom att kronorna i varumärket placeras på rad ges en tydligare koppling till riksvapnet än om de exempelvis varit placerade en och en över varandra.
¶253 Att de öppna kronorna i varumärket är jämt placerade i förhållande till varandra understryker denna koppling. Därtill finns en tydlig färggemenskap mellan varumärkets kronor och lilla riksvapnets kronor eftersom den gula färgen i varumärkets kronor får anses vara närbesläktad med lilla riksvapnets guldfärg.
¶254 Enligt domstolens mening framstår likheterna som så stora att allmänheten bör uppfatta varumärket som en heraldisk efterbildning av lilla riksvapnet. Enligt domstolen får varumärket således anses lätt kunna förväxlas med en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen. Överklagandet ska därför avslås.
¶255 BESLUT
¶256 Patent- och marknadsdomstolen avslår överklagandet.
¶257 HUR MAN ÖVERKLAGAR,
¶258 se bilaga 2 (PMD-13) Överklagande, ställt till Patent- och marknadsöverdomstolen, ska ha kommit in till Patent- och marknadsdomstolen senast den 22 februari 2019. Prövningstillstånd krävs.
¶259 Sara Elmqvist Protokollet uppvisat/
¶260 ___________________________________
¶261 BILAGA 1
¶262 BESLUT
¶263 Text i märket: Göteborgs Elbolag
¶264 Ansökningsnr: 2017/06082
¶265 Sökande: Stockholms Elbolag AB
¶266 Ombud: Kola Legal & IP
¶267 Avslag av er varumärkesansökan
¶268 Patent- och registreringsverket (PRV) avslår er ansökan om registrering av varumärket Norrlands Elbolag.
¶269 Beskrivning av ärendet
¶270 Ni har ansökt om registrering av varumärket Norrlands Elbolag för distribution av förnyelsebar energi i klass 39.
¶271 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶272 Vi har bedömt att ert märke inte kan registreras eftersom det innehåller tre kronor, som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen Lilla riksvapnet.
¶273 Ni har i huvudsak framfört följande.
¶274 Det sökta varumärket kan inte lätt förväxlas med, eller anses utgöra en heraldisk efterbildning av, det Lilla riksvapnet. Varumärkeslagens 2 kap 7 § 3 p är således inte tillämplig och det sökta varumärket bör registreras. Den heraldiska beskrivningen av lilla riksvapnet måste således kompletteras: 'Tre öppna kronor, ordnade två över en, där varje krona är lika stor och består av färgerna guld och svart, där den svarta färgen dels ramar in området i guld, dels delar av den nedre delen av varje krona i två guldfärgade områden. Varje kronas underdel är rak. Överdelen av varje krona består av klöverformade uddar emellan vilka två vågor framträder'. Det sökta märket består av tre lika stora gula kronor placerade på rad över två vågformade blå streck. Redan här omfattas inte det sökta märket av den enklare beskrivning som anges i 3 § lag om Sveriges riksvapen då det varken rör sig om färgen guld eller att de är ordnade två över en. Utöver detta består det sökta varumärkets gula kronor av enkla triangulära uddar som formar kronorna, dvs, utan något av de klöverformade uddarna eller vågorna som utmärker det lilla riksvapnet. Kronorna i det sökta märket saknar även det svarta strecket som delar av kronorna i två delar.
¶275 Genomsnittskonsumenten i Sverige är väl förtrogen med utseendet av Lilla riksvapnet när det används vid officiella, statliga, sammanhang. Genomsnitts-konsumenten torde även var väl bevandrad i att det inom energimarknaden sedan länge råder fri konkurrens. Då det sökta märket inte utgör en efterbildning av Lilla riksvapnet finns det ej heller någonting som skulle visa på att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag inom området distribution av energi. Då det sökta märket, av ovan angivna skäl, ej kan anses "lätt förväxlingsbart", dvs. ge upphov till en missuppfattning om att sökanden, med användandet och registrering av märket, har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag, faller även grunden för PRV:s invändning. Därmed varken aktualiseras frågan om tillstånd eller blir tillämplig. Det ska noteras att sökanden 2015 registrerat varumärket 528598, STOCKHOLMS ELBOLAG (i figur), som består av en identisk figur som det nu sökta märket.
¶276 Såsom ovan nämnts är praxis vid EUIPO att det sökta märket ska vara mycket likt det skyddade emblemet för att det absoluta hindret ska vara tillämpligt. Anledningen till det är naturligtvis att det är den heraldiska karaktären av den skyddade symbolen som ska skyddas. Det torde stå klart att sökanden hänvisar till den svenska nationalsymbolen såsom geografiskt ursprung, men det kan inte sägas utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet.
¶277 PRV:s bedömning
¶278 Statliga och officiella beteckningar, kommunala vapen
¶279 Det går inte att registrera ett varumärke om det innehåller en statlig eller internationell beteckning eller ett kommunalt vapen om man inte har tillstånd till det. Det gäller även om märket innehåller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning eller ett sådant vapen.
¶280 Lilla rildvapnet är ett lagskyddat emblem och får inte utan tillstånd från Patent-och registreringsverket användas i näringsverksamhet.
¶281 PRV beaktar tidigare beslut och tar ställning till i vilken mån dessa kan ge vägledning för ett senare ärende. En bedömning måste dock göras i varje enskilt fall. Det faktum att ett varumärke tidigare har godkänts ger inte sökanden en rätt att kräva registrering av en senare identisk eller jämförbar ansökan. Märkets registrerbarhet ska alltid bedömas utifrån förutsättningarna i lagen och gällande praxis, snarare än på grundval av hur myndigheten har bedömt tidigare ärenden (se t.ex. de förenade målen C-39/08 och C-43/08, Bild digital och ZVS, punkterna 15-18).
¶282 Märket i ansökan innehåller figurativa inslag i form av tre kronor i gult samt två underliggande blå vågor. Vår bedömning är att dessa kronoräven om de inte står två över en eller en över två utan tre på rad samt att dessa inte är identiska med kronorna i Lilla riksvapnet, ändå är lätt förväxlingsbara med det enligt lag skyddade Lilla riksvapnet utan sköld (se bilaga).
¶283 Vi bedömer att det finns en risk att konsumenterna, det vilt säga alla som köper el, förväxlar de tre kronorna i varumärket med det lagskyddade statsemblemet Lilla riksvapnet utan sköld (tre kronor). Konsumenterna kan komma att uppfatta det som att det företag som tillhandahåller tjänsterna har en direkt koppling till den svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Detta förstärks av att staten idag är ägare av ett annat energibolag. Om de tre kronorna används i sökandens märke har omsättningskretsen därför anledning att tro att även sökanden skulle ha en sådan koppling.
¶284 Ni har fått ett föreläggande från PRV om att ni behöver ansöka om tillstånd för att få använda de tre kronorna i märket. Någon sådan tillståndsansökan har inte lämnats in. Eftersom ni inte har tillstånd att använda de tre kronorna i ert märke avslår PRV därför er varumärkesansökan.
¶285 Beslutat den 25 maj 2018 av Lena Thörnros efter föredragning av Katy Lundqvist
¶286 Bestämmelser
¶287 Beslutet har tagits med stöd av följande bestämmelser:
¶288 Varumärkeslag (2010:1877)
¶289 2 kap. 18 § (avslag)
¶290 2 kap. 7 § p.3 (statlig beteckning)
¶291 _______________
¶292 BILAGA
¶293 Ansökningsnummer: 2017/06082
¶294 Ingivningsdatum: 2017-09-08
¶295 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶296 Märkestyp: Figur
¶297 Text i märket: Sveriges Elbolag
¶298 Klassificering: 39: Distribution av förnyelsebar energi.
¶299 Innehavare: Stockholms Elbolag AB
¶300 24643 Löddeköpinge, Sverige.
¶301 Org.nr: 559020-2049.
¶302 Ombud: Kola Legal & IP, Täppgatan 16
¶303 151 33 Södertälje, Sverige.
¶304 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶305 Bibliographic information:
¶306 SE21
¶307 Sweden
¶308 State emblem
¶309 18.01.1985
¶310 4296
¶311 24.09.02, 24.09.06, 24.09.12, 24.11.25, 29.01.02, 29.01_11
¶312 ___________________________________________
¶313 BILAGA C
¶314 Protokoll
¶315 2019-02-01
¶316 Handläggning i Stockholm
¶317 Handläggning i parternas utevaro
¶318 RÄTTEN Chefsrådmannen
¶319 Anders Dereborg, rådmannen Maria Bruder och tingsfiskalen Johanna Price (referent)
¶320 PROTOKOLLFÖRARE
¶321 Beredningsjuristen Sara Elmqvist
¶322 PARTER
¶323 Klagande
¶324 Stockholms Elbolag AB, 559020-2049
¶325 Teknikvägen 14
¶326 246 43 Löddeköpinge
¶327 Ombud: jur.mag. M.K.
¶328 Motpart
¶329 Patent- och registreringsverket
¶330 Box 530
¶331 826 27 Söderhamn
¶332 SAKEN
¶333 Registrering av varumärke
¶334 ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
¶335 Patent- och registreringsverkets beslut den 25 maj 2018 angående varumärkesansökan nr 2017/06082, se bilaga 1
¶336 _____________
¶337 BAKGRUND
¶338 Stockholms Elbolag AB (Bolaget) har hos Patent- och registreringsverket (PRV) ansökt om registrering av varumärket GÖTEBORGS ELBOLAG i figur för distribution av förnyelsebar energi i klass 39 i följande utförande. Genom det överklagade beslutet avslog PRV bolagets ansökan.
¶339 Det sökta figurvarumärket ser ut på följande sätt.
¶340 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶341 I sitt beslut har PRV gjort bedömningen att det föreligger hinder för registrering av det sökta varumärket med hänvisning till att det innehåller tre kronor som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen lilla riksvapnet utan sköld.
¶342 Den version av det lilla riksvapnet som är aktuell i det här fallet består enligt lag om Sveriges riksvapen (1982:268) av tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶343 YRKANDEN M.M.
¶344 Bolaget har överklagat PRV:s beslut och i Patent- och marknadsdomstolen vidhållit sin varumärkesansökan.
¶345 PRV har motsatt sig ändring av PRV:s beslut.
¶346 GRUNDER M.M.
¶347 Bolaget har till grund för överklagandet vidhållit vad som anförts vid PRV och vid Patent- och marknadsdomstolen tillagt i huvudsak följande.
¶348 Det sökta varumärket ska bedömas i enlighet med artikel 6 i Pariskonven-tionen, såsom bestämmelsen hänvisas enligt varumärkesdirektiven 2008/95/EG och (EU) 2015/2436 och inte i enlighet med 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkes-lagen (2010:1877) eller lag (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Sverige har inte genomfört artikel 3 h eller 4 h vad avser offentliga beteckningar i varumärkes direktiven och det torde stå klart att artiklarna 3 h och 4 h är ovillkorliga, precisa och tillräckligt tydliga för att ge direkt effekt. En användning av Pariskonventionens regler innebär en stark begränsning av officiella beteckningars skyddsomfång jämfört med svensk lagstiftning.
¶349 En bedömning ska göras av om det sökta märket utgör en efterbildning av den skyddade beteckningen ur heraldisk synpunkt och på så sätt kan vilseleda konsumenter att tro att det finns en koppling mellan sökanden och den svenska staten, eller att sökanden på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Bedömningen ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Eftersom det sökta märket och det lilla riksvapnet skiljer sig åt i så hög grad kan det inte anses att märket och det lilla riksvapnet är mycket lika, vilket krävs enligt EUIPO:s Guidelines. Således kan det sökta märket inte anses utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Det torde därför vara omöjligt att det sökta märket skulle kunna vilseleda konsumenter att tro att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag.
¶350 PRV har i sitt beslut inte tagit hänsyn till det vid WIPO registrerade lilla riksvapnet, WIPO 6ter nr SE21. PRV har vidare bortsett från att myndigheten inte ska göra en förväxlingsbedömning utan endast en bedömning av om ett sökt märke kan sägas utgöra en "heraldisk efterbildning".
¶351 PRV har vid Patent- och marknadsdomstolen anfört i huvudsak följande. Visserligen innehåller varken varumärkeslagen eller lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar något krav på vilseledande för att neka registrering av ett varumärke som innehåller en statssymbol. Inte heller krävs det vilseledande för att hindra annan kommersiell användning av statssymboler utan särskilt tillstånd. Enligt PRV kommer dock den aktuella omsättningskretsen att få uppfattningen att det finns en koppling mellan det allmänna och innehavaren av kännetecknet. I denna bedömning utgår PRV från lagtextens begrepp lätt förväxlingsbart. I detta begrepp ligger implicit en bedömning av om konsumenten vilseleds att tro att det finns en koppling mellan märket ifråga och svenska staten. Inom heraldiken används traditionellt sett en färgskala med fem färger och två metaller, guld och silver. Metallerna guld och silver kan bytas ut mot gult och vitt, vilket är det vanliga inom heraldiken i dag. Gult och guld bör därför ur heraldisk synvinkel betraktas som samma färger.
¶352 DOMSTOLENS BEDÖMNING
¶353 Förbudet mot registrering av officiella beteckningar m.m.
¶354 Enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen får ett varumärke inte registreras, om det utan tillstånd innehåller en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan för fattning inte får användas obehörigen, eller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning.
¶355 Bestämmelsen i varumärkeslagen korresponderar med lagen (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Enligt 1 § i denna lag får statsvapen, statsflagga eller annat statsemblem inte utan tillstånd användas i varumärke eller annat kännetecken för varor och tjänster. Detsamma gäller annan beteckning som hänsyftar på svenska staten och därigenom ger kännetecknet en officiell karaktär, samt svenskt kommunalt vapen, vilket är registrerat.
¶356 En bestämmelse som motsvarar regeln i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har funnits i de varumärkesrättsliga direktiv som utarbetats inom EU. En sådan bestämmelse fanns i artikel 3.1 h i rådets första direktiv av den 21 december 1998 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar. Senare åter-fanns den i artikel 3. 1 h i 2008 års varumärkesdirektiv (Europaparlamentets och rådets direktiv 2008/95/EG av den 22 oktober 2008 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar). Bestämmelsen överfördes senast oförändrad till artikel 4.1 h i det nya varumärkesdirektivet (Europaparlamentets och rådets direktiv, EU, 2015/2436/EU av den 16 december 2015 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagstiftning).
¶357 När den aktuella artikeln i direktivet skulle genomföras i svensk rätt i samband med EES-avtalet konstaterades att den motsvarades av den dåvarande regleringen i 14 § första stycket varumärkeslagen och inte krävde några lagstiftningsåtgärder (se prop. 1992/93:48 s. 75). Den bestämmelsen hade samma innehåll som 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har i dag.
¶358 Artikel 4. 1 h i varumärkesdirektivet föreskriver att medlemsstaterna ska se till att varumärken - som inte har godkänts av behöriga myndigheter och som ska vägras registrering eller ogiltigförklaras i enlighet med artikel 6ter i Pariskonventionen - inte får registreras. I artikel 6ter 1 a Pariskonventionen föreskrivs att när tillstånd inte lämnats ska registrering vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav.
¶359 Det sagda innebär att Sverige genom varumärkesdirektivet är skyldigt att - i de fall särskilt tillstånd inte har getts - vägra registrering av vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav. Nationella domstolar har en skyldighet enligt EU-rätten att så långt som möjligt tolka den nationella rätten i ljuset av EU-rätten så länge det inte skulle strida mot principer om rättssäkerhet och icke-retroaktivitet. Den svenska bestämmelsen 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen bör således tolkas i ljuset av direktivet och Pariskonventionen i denna del.
¶360 EU-domstolen har i de förenade målen C-202/08 P och C-208/08 P, American Clothing EU:C:2009:477 behandlat bl.a. artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolen kan innebörden av avgörandet sammanfattas enligt följande.
¶361 Bestämmelsen innebär ett förbud mot registrering och användning av ett statsemblem, inte bara som varumärke utan även som beståndsdel av ett varumärke. Det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en efterbildning av emblemet för att registrering ska avslås. Skyddet för statsemblem är vidare inte avhängigt av att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Statsemblem ges ett omfattande skydd, eftersom det till förbudet mot exakta kopior även har lagts till ett förbud mot efterbildning. För att kunna avgöra om varumärket innehåller en efterbildning ur heraldisk synpunkt ska den heraldiska beskrivningen av det aktuella emblemet beaktas. Ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem kan alltså omfattas av artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen när omsättningskretsen, här genomsnittskonsumenten, uppfattar det som en efterbildning av ett sådant emblem. Vid bedömningen av vad som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning ska beaktas att sådana skillnader mellan det sökta varumärket och statsemblemet som en heraldiker ser, inte nödvändigtvis uppfattas av genomsnittskonsumenten. Genomsnittskonsumenten kan nämligen uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga trots skillnader i fråga om vissa heraldiska detaljer.
¶362 Lilla riksvapnet
¶363 Av lagen om Sveriges riksvapen (1982:268) följer att lilla riksvapnet är ett av Sveriges två riksvapen som används som symbol för den svenska staten.
¶364 Beskrivningen av det lilla riksvapnet anges i 3 § nämnda lag. Enligt bestämmelsen består det lilla riksvapnet bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶365 Lilla riksvapnet är ett sådant statsvapen som skyddas enligt 1 § lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar.
¶366 I samband med att lagstiftningen om de båda riksvapnen senast moderniserades diskuterades om tre kronor anordnade på annat sätt än två över en kan åtnjuta skydd. Det påpekades då att huruvida en återgivning av de tre kronorna på annat sätt än två över en kan bedömas som skyddad är en rättstillämpningsfråga som får bedömas från fall till fall (prop. 1981/82:109 s. 9 f.).
¶367 Bolaget har gjort gällande att bedömningen av om lilla riksvapnet hindrar en registrering av det sökta varumärket ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening finns dock inte något sådant krav. Pariskonventionen anger att registrering under vissa förutsättningar ska vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och ställer inga krav på att jämförelsen ska ske utifrån innehållet i WIPO:s databas. Däremot uppställer konventionen vissa krav på att medlemsstaterna ska tillställa varandra förteckningar över de emblem som staten vill skydda. Det är i detta sammanhang som WIPO:s databas används. Det är tvärtom en princip inom den s.k. heraldiken att det är den språkliga vapenbeskrivningen som bestämmer vapnets innehåll medan dess form och närmare utseende kan växla beroende på konstnären, tidsandan och andra faktorer (se prop. 1981/82:109).
¶368 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening bör därför bedömningen göras utifrån den beskrivning som finns i lagen om Sveriges riksvapen.
¶369 Frågan om lilla riksvapnet hindrar registrering av varumärket Varumärket söks för registrering avseende distribution av förnyelsebar energi i klass 39. Patent- och marknadsdomstolen bedömer att den relevanta omsättningskretsen för distribution av förnyelsebar energi utgörs av den svenska allmänheten över 18 år.
¶370 Med hänvisning till vad som tidigare angetts anser Patent- och marknadsdom-stolen att bestämmelsen i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen - tolkad i ljuset av varumärkesdirektivet och Pariskonventionen - får anses ge ett emblem som lilla riksvapnet ett omfattande skydd. Skyddet omfattar såväl exakta kopior som heraldiska efterbildningar och det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en heraldisk efterbildning för att registrering av varumärket ska avslås. Begreppet heraldisk efterbildning får enligt domstolen anses motsvara "lätt kan förväxlas" i varumärkeslagen. Till skillnad från PRV anser domstolen inte att det för avslag på en registreringsansökan krävs att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Vid bedömningen om ett sökt varumärke lätt kan förväxlas med ett statsemblem ska vidare hänsyn tas till att genomsnittskonsumenten kan uppfatta varumärket som en efterbildning av stats emblemet i fråga även om skillnader finns i fråga om heraldiska detaljer.
¶371 Det sökta varumärket utgörs av en figur bestående bl.a. av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra. Som framgått ovan ska, vid bedömningen av om det föreligger hinder för registrering enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen, jämförelse ske mellan dessa kronor och beskrivningen av det lilla riksvapnet som består bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶372 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening kan inte kronorna i varumärket anses vara en exakt kopia av lilla riksvapnet. Kronorna i varumärket utgörs av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra medan det lilla riksvapnets öppna kronor ska vara ordnade två över en. Vidare är det sökta varumärkets kronor tämligen klargula i färgen medan lilla riksvapnets kronor ska vara guldfärgade.
¶373 Trots de skillnader som kan konstateras mellan det sökta varumärket och lilla riksvapnet finns enligt domstolens mening ändå klara likheter. I båda fallen är det fråga om tre öppna kronor. Genom att kronorna i varumärket placeras på rad ges en tydligare koppling till riksvapnet än om de exempelvis varit placerade en och en över varandra.
¶374 Att de öppna kronorna i varumärket är jämt placerade i förhållande till varandra under stryker denna koppling. Därtill finns en tydlig färggemenskap mellan varumärkets kronor och lilla riksvapnets kronor eftersom den gula färgen i varumärkets kronor får anses vara närbesläktad med lilla riksvapnets guldfärg.
¶375 Enligt domstolens mening framstår likheterna som så stora att allmänheten bör upp fatta varumärket som en heraldisk efterbildning av lilla riksvapnet. Enligt domstolen får varumärket således anses lätt kunna förväxlas med en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen. Överklagandet ska därför avslås.
¶376 BESLUT
¶377 Patent- och marknadsdomstolen avslår överklagandet.
¶378 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (PMD-13)
¶379 Överklagande, ställt till Patent- och marknadsöverdomstolen, ska ha kommit in till Patent- och marknadsdomstolen senast den 22 februari 2019. Prövningstillstånd krävs.
¶380 Sara Elmqvist Protokollet uppvisat/
¶381 ___________________________________
¶382 Bilaga 1
¶383 BESLUT
¶384 2018-05-25
¶385 Text i märket: Göteborgs Elbolag
¶386 Ansökningsnr: 2017/06082
¶387 Sökande: Stockholms Elbolag AB
¶388 Ombud: Kola Legal & IP
¶389 Avslag av er varumärkesansökan
¶390 Patent- och registreringsverket (PRV) avslår er ansökan om registrering av varumärket Göteborgs Elbolag.
¶391 Beskrivning av ärendet
¶392 Ni har ansökt om registrering av varumärket Göteborgs Elbolag för distribution av förnyelsebar energi i klass 39.
¶393 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶394 Vi har bedömt att ert märke inte kan registreras eftersom det innehåller tre kronor, som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen Lilla riksvapnet.
¶395 Ni har i huvudsak framfört följande.
¶396 Det sökta varumärket kan inte lätt förväxlas med, eller anses utgöra en heraldisk efterbildning av, det Lilla riksvapnet. Varumärkeslagens 2 kap 7 § 3 p är således inte tillämplig och det sökta varumärket bör registreras. Den heraldiska beskrivningen av lilla riksvapnet måste således kompletteras: 'Tre öppna kronor, ordnade två över en, där varje krona är lika stor och består av färgerna guld och svart, där den svarta färgen dels ramar in området i guld, dels delar av den nedre delen av varje krona i två guldfärgade områden. Varje kronas underdel är rak. Överdelen av varje krona består av klöverformade uddar emellan vilka två vågor framträder'. Det sökta märket består av tre lika stora gula kronor placerade på rad över två vågformade blå streck. Redan här omfattas inte det sökta märket av den enklare beskrivning som anges i 3 § lag om Sveriges riksvapen då det varken rör sig om färgen guld eller att de är ordnade två över en. Utöver detta består det sökta varumärkets gula kronor av enkla triangulära uddar som formar kronorna, dvs. utan något av de klöverformade uddarna eller vågorna som utmärker det lilla riksvapnet. Kronorna i det sökta märket saknar även det svarta strecket som delar av kronorna i två delar.
¶397 Genomsnittskonsumenten i Sverige är väl förtrogen med utseendet av Lilla riksvapnet när det används vid officiella, statliga, sammanhang. Genomsnitts-konsumenten torde även var väl bevandrad i att det inom energimarknaden sedan länge råder fri konkurrens. Då det sökta märket inte utgör en efterbildning av Lilla riksvapnet finns det ej heller någonting som skulle visa på att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag inom området distribution av energi. Då det sökta märket, av ovan angivna skäl, ej kan anses "lätt förväxlingsbart", dvs. ge upphov till en missuppfattning om att sökanden, med användandet och registrering av märket, har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag, faller även grunden för PRV:s invändning. Därmed varken aktualiseras frågan om tillstånd eller blir tillämplig. Det ska noteras att sökanden 2015 registrerat varumärket 528598, STOCKI-IOLMS ELBOLAG (i figur), som består av en identisk figur som det nu sökta märket.
¶398 Såsom ovan nämnts är praxis vid EUIPO att det sökta märket ska vara mycket likt det skyddade emblemet för att det absoluta hindret ska vara tillämpligt. Anledningen till det är naturligtvis att det är den heraldiska karaktären av den skyddade symbolen som ska skyddas. Det torde stå klart att sökanden hänvisar till den svenska nationalsymbolen såsom geografiskt ursprung, men det kan inte sägas utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet.
¶399 PRV:s bedömning
¶400 Statliga och officiella beteckningar, kommunala vapen
¶401 Det går inte att registrera ett varumärke om det innehåller en statlig eller internationell beteckning eller ett kommunalt vapen om man inte har tillstånd till det. Det gäller även om märket innehåller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning eller ett sådant vapen.
¶402 Lilla riksvapnet är ett lagskyddat emblem och får inte utan tillstånd från Patent- och registreringsverket användas i näringsverksamhet.
¶403 PRV beaktar tidigare beslut och tar ställning till i vilken mån dessa kan ge vägledning för ett senare ärende. En bedömning måste dock göras i varje enskilt fall. Det faktum att ett varumärke tidigare har godkänts ger inte sökanden en rätt att kräva registrering av en senare identisk eller jämförbar ansökan. Märkets registrerbarhet ska alltid bedömas utifrån förutsättningarna i lagen och gällande praxis, snarare än på grundval av hur myndigheten har bedömt tidigare ärenden (se t.ex. de förenade målen C-39/08 och C-43/08, Bild digital och ZVS, punkterna 15-18).
¶404 Märket i ansökan innehåller figurativa inslag i form av tre kronor i gult samt två underliggande blå vågor. Vår bedömning är att dessa kronor - även om de inte står två över en eller en över två utan tre på rad samt att dessa inte är identiska med kronorna i Lilla riksvapnet, ändå är lätt förväxlingsbara med det enligt lag skyddade Lilla riksvapnet utan sköld (se bilaga).
¶405 Vi bedömer att det finns en risk att konsumenterna, det vill säga alla som köper el, förväxlar de tre kronorna i varumärket med det lagskyddade statsemblemet Lilla riksvapnet utan sköld (tre kronor). Konsumenterna kan komma att uppfatta det som att det företag som tillhandahåller tjänsterna har en direkt koppling till den svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Detta förstärks av att staten idag är ägare av ett annat energibolag. Om de tre kronorna används i sökandens märke har omsättningskretsen därför anledning att tro att även sökanden skulle ha en sådan koppling.
¶406 Ni har fått ett föreläggande från PRV om att ni behöver ansöka om tillstånd för att få använda de tre kronorna i märket. Någon sådan tillståndsansökan har inte lämnats in. Eftersom ni inte har tillstånd att använda de tre kronorna i ert märke avslår PRV därför er varumärkesansökan.
¶407 Beslutat den 25 maj 2018 av Lena Thörnros efter föredragning av Katy Lundqvist
¶408 Bestämmelser
¶409 Beslutet har tagits med stöd av följande bestämmelser:
¶410 Varumärkeslag (2010:1877)
¶411 2 kap. 18 § (avslag)
¶412 2 kap. 7 § p.3 (statlig beteckning)
¶413 _______________
¶414 BILAGA
¶415 Ansökningsnummer: 2017/06082
¶416 Ingivningsdatum: 2017-09-08
¶417 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶418 Märkestyp: Figur
¶419 Text i märket: Göteborgs Elbolag
¶420 Klassificering:
¶421 39: Distribution av förnyelsebar energi.
¶422 Innehavare: Stockholms Elbolag AB
¶423 24643 Löddeköpinge, Sverige.
¶424 Org.nr: 559020-2049.
¶425 Ombud: Kola Legal & IP, Täppgatan 16
¶426 151 33 Södertälje, Sverige.
¶427 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶428 Bibliographic Information:
¶429 SE21
¶430 Sweden
¶431 State emblem
¶432 18.01.1985
¶433 4296
¶434 24.09.02, 24.09.06, 24.09.12, 24.11.25, 29.01.02, 29.01.11
¶435 ___________________________________________
¶436 BILAGA D
¶437 Protokoll
¶438 2019-02-01
¶439 Handläggning i Stockholm
¶440 Handläggning i parternas utevaro
¶441 RÄTTEN
¶442 Chefsrådmannen Anders Dereborg, rådmannen Maria Bruder och tingsfiskalen Johanna Price (referent)
¶443 PROTOKOLLFÖRARE
¶444 Beredningsjuristen Sara Elmqvist
¶445 PARTER
¶446 Klagande
¶447 Stockholms Elbolag AB, 559020-2049
¶448 Teknikvägen 14
¶449 246 43 Löddeköpinge
¶450 Ombud: jur.mag. M.K.
¶451 Motpart
¶452 Patent- och registreringsverket
¶453 Box 530
¶454 826 27 Söderhamn
¶455 SAKEN
¶456 Registrering av varumärke
¶457 ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
¶458 Patent- och registreringsverkets beslut den 25 maj 2018 angående varumärkesansökan nr 2017/06082, se bilaga 1
¶459 ________________
¶460 BAKGRUND
¶461 Stockholms Elbolag AB (Bolaget) har hos Patent- och registreringsverket (PRV) ansökt om registrering av varumärket GÖTEBORGS ELBOLAG i figur för distribution av förnyelsebar energi i klass 39 i följande utförande. Genom det överklagade beslutet avslog PRV bolagets ansökan.
¶462 Det sökta figurvarumärket ser ut på följande sätt.
¶463 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶464 I sitt beslut har PRV gjort bedömningen att det föreligger hinder för
¶465 registrering av det sökta varumärket med hänvisning till att det innehåller tre kronor som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga
¶466 beteckningen lilla riksvapnet utan sköld.
¶467 Den version av det lilla riksvapnet som är aktuell i det här fallet består enligt lag om Sveriges riksvapen (1982:268) av tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶468 YRKANDEN M.M.
¶469 Bolaget har överklagat PRV:s beslut och i Patent- och marknadsdomstolen vidhållit sin varumärkesansökan.
¶470 PRV har motsatt sig ändring av PRV:s beslut.
¶471 GRUNDER M.M.
¶472 Bolaget har till grund för överklagandet vidhållit vad som anförts vid PRV och vid Patent- och marknadsdomstolen tillagt i huvudsak följande.
¶473 Det sökta varumärket ska bedömas i enlighet med artikel 6 i
¶474 Pariskonventionen, såsom bestämmelsen hänvisas enligt varumärkesdirektiven 2008/95/EG och (EU) 2015/2436 och inte i enlighet med 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen (2010:1877) eller lag (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Sverige har inte genomfört artikel 3 h eller 4 h vad avser offentliga beteckningar i varumärkesdirektiven och det torde stå klart att artiklarna 3 h och 4 h är ovillkorliga, precisa och tillräckligt tydliga för att ge direkt effekt. En användning av Pariskonventionens regler innebär en stark begränsning av officiella beteckningars skyddsomfång jämfört med svensk lagstiftning.
¶475 En bedömning ska göras av om det sökta märket utgör en efterbildning av den skyddade beteckningen ur heraldisk synpunkt och på så sätt kan vilseleda konsumenter att tro att det finns en koppling mellan sökanden och den svenska staten, eller att sökanden på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Bedömningen ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Eftersom det sökta märket och det lilla riksvapnet skiljer sig åt i så hög grad kan det inte anses att märket och det lilla riksvapnet är mycket lika, vilket krävs enligt EUIPO:s Guidelines. Således kan det sökta märket inte anses utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Det torde därför vara omöjligt att det sökta märket skulle kunna vilseleda konsumenter att tro att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag.
¶476 PRV har i sitt beslut inte tagit hänsyn till det vid WIPO registrerade lilla
¶477 riksvapnet, WIPO 6ter nr SE21. PRV har vidare bortsett från att myndigheten inte ska göra en förväxlingsbedömning utan endast en bedömning av om ett sökt märke kan sägas utgöra en "heraldisk efterbildning".
¶478 PRV har vid Patent- och marknadsdomstolen anfört i huvudsak följande. Visserligen innehåller varken varumärkeslagen eller lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar något krav på vilseledande för att neka registrering av ett varumärke som innehåller en statssymbol. Inte heller krävs det vilseledande för att hindra annan kommersiell användning av statssymboler utan särskilt tillstånd. Enligt PRV kommer dock den aktuella omsättnings-kretsen att få uppfattningen att det finns en koppling mellan det allmänna och innehavaren av kännetecknet. I denna bedömning utgår PRV från lagtextens begrepp lätt förväxlingsbart. I detta begrepp ligger implicit en bedömning av om konsumenten vilseleds att tro att det finns en koppling mellan märket ifråga och svenska staten. Inom heraldiken används traditionellt sett en färgskala med fem färger och två metaller, guld och silver. Metallerna guld och silver kan bytas ut mot gult och vitt, vilket är det vanliga inom heraldiken i dag. Gult och guld bör därför ur heraldisk synvinkel betraktas som samma färger.
¶479 DOMSTOLENS BEDÖMNING
¶480 Förbudet mot registrering av officiella beteckningar m.m.
¶481 Enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen får ett varumärke inte registreras, om det utan tillstånd innehåller en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen, eller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning.
¶482 Bestämmelsen i varumärkeslagen korresponderar med lagen (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Enligt 1 § i denna lag får statsvapen, statsflagga eller annat statsemblem inte utan tillstånd användas i varumärke eller annat kännetecken för varor och tjänster. Detsamma gäller annan beteckning som hänsyftar på svenska staten och därigenom ger kännetecknet en officiell karaktär, samt svenskt kommunalt vapen, vilket är registrerat.
¶483 En bestämmelse som motsvarar regeln i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkes-lagen har funnits i de varumärkesrättsliga direktiv som utarbetats inom EU. En sådan bestämmelse fanns i artikel 3.1 h i rådets första direktiv av den 21 december 1998 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar. Senare återfanns den i artikel 3. 1 h i 2008 års varumärkesdirektiv (Europa-parlamentets och rådets direktiv 2008/95/EG av den 22 oktober 2008 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar). Bestämmelsen överfördes senast oförändrad till artikel 4.1 h i det nya varumärkesdirektivet (Europaparlamentets och rådets direktiv, EU, 2015/2436/EU av den 16 december 2015 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslag-stiftning).
¶484 När den aktuella artikeln i direktivet skulle genomföras i svensk rätt i samband med EES-avtalet konstaterades att den motsvarades av den dåvarande regleringen i 14 § första stycket varumärkeslagen och inte krävde några lagstiftningsåtgärder (se prop. 1992/93:48 s. 75). Den bestämmelsen hade samma innehåll som 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har i dag.
¶485 Artikel 4. 1 h i varumärkesdirektivet föreskriver att medlemsstaterna ska se till att varumärken - som inte har godkänts av behöriga myndigheter och som ska vägras registrering eller ogiltigförklaras i enlighet med artikel 6ter i Pariskonventionen - inte får registreras. I artikel 6ter 1 a Pariskonventionen föreskrivs att när tillstånd inte lämnats ska registrering vägras av unionslän-dernas vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav.
¶486 Det sagda innebär att Sverige genom varumärkesdirektivet är skyldigt att - i de fall särskilt tillstånd inte har getts - vägra registrering av vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav. Nationella domstolar har en skyldighet enligt EU-rätten att så långt som möjligt tolka den nationella rätten i ljuset av EU-rätten så länge det inte skulle strida mot principer om rättssäkerhet och ickeretroaktivitet. Den svenska bestämmelsen 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen bör således tolkas i ljuset av direktivet och Pariskonventionen i denna del.
¶487 EU-domstolen har i de förenade målen C-202/08 P och C-208/08 P, American Clothing EU:C:2009:477 behandlat bl.a. artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolen kan innebörden av avgörandet
¶488 sammanfattas enligt följande.
¶489 Bestämmelsen innebär ett förbud mot registrering och användning av ett statsemblem, inte bara som varumärke utan även som beståndsdel av ett varumärke. Det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en efterbildning av emblemet för att registrering ska avslås. Skyddet för statsemblem är vidare inte avhängigt av att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Statsemblem ges ett omfattande skydd, eftersom det till förbudet mot exakta kopior även har lagts till ett förbud mot efter-bildning. För att kunna avgöra om varumärket innehåller en efterbildning ur heraldisk synpunkt ska den heraldiska beskrivningen av det aktuella emblemet beaktas. Ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem kan alltså omfattas av artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen när omsättningskretsen, här genomsnittskonsumenten, uppfattar det som en efterbildning av ett sådant emblem. Vid bedömningen av vad som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning ska beaktas att sådana skillnader mellan det sökta varumärket och statsemblemet som en heraldiker ser, inte nödvändigtvis uppfattas av genomsnittskonsumenten. Genomsnittskonsumenten kan nämligen uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga trots skillnader i fråga om vissa heraldiska detaljer.
¶490 Lilla riksvapnet
¶491 Av lagen om Sveriges riksvapen (1982:268) följer att lilla riksvapnet är ett av Sveriges två riksvapen som används som symbol för den svenska staten.
¶492 Beskrivningen av det lilla riksvapnet anges i 3 § nämnda lag. Enligt
¶493 bestämmelsen består det lilla riksvapnet bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶494 Lilla riksvapnet är ett sådant statsvapen som skyddas enligt 1 § lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar.
¶495 I samband med att lagstiftningen om de båda riksvapnen senast modernise-rades diskuterades om tre kronor anordnade på annat sätt än två över en kan åtnjuta skydd. Det påpekades då att huruvida en återgivning av de tre kronorna på annat sätt än två över en kan bedömas som skyddad är en rättstillämpningsfråga som får bedömas från fall till fall (prop. 1981/82:109 s. 9 f.).
¶496 Bolaget har gjort gällande att bedömningen av om lilla riksvapnet hindrar en registrering av det sökta varumärket ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening finns dock inte något sådant krav. Pariskonventionen anger att registrering under vissa förutsättningar ska vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och ställer inga krav på att jämförelsen ska ske utifrån innehållet i WIPO:s databas. Däremot uppställer konventionen vissa krav på att medlemsstaterna ska tillställa varandra förteckningar över de emblem som staten vill skydda. Det är i detta sammanhang som WIPO:s databas används. Det är tvärtom en princip inom den s.k. heraldiken att det är den språkliga vapenbeskrivningen som bestämmer vapnets innehåll medan dess form och närmare utseende kan växla beroende på konstnären, tidsandan och andra faktorer (se prop. 1981/82:109).
¶497 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening bör därför bedömningen göras utifrån den beskrivning som finns i lagen om Sveriges riksvapen.
¶498 Frågan om lilla riksvapnet hindrar registrering av varumärket
¶499 Varumärket söks för registrering avseende distribution av förnyelsebar energi i klass 39. Patent- och marknadsdomstolen bedömer att den relevanta omsättningskretsen för distribution av förnyelsebar energi utgörs av den svenska allmänheten över 18 år.
¶500 Med hänvisning till vad som tidigare angetts anser Patent- och marknads-domstolen att bestämmelsen i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen - tolkad i ljuset av varumärkesdirektivet och Pariskonventionen - får anses ge ett emblem som lilla riksvapnet ett omfattande skydd. Skyddet omfattar såväl exakta kopior som heraldiska efterbildningar och det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en heraldisk efterbildning för att registrering av varumärket ska avslås. Begreppet heraldisk efterbildning får enligt domstolen anses motsvara "lätt kan förväxlas" i varumärkeslagen. Till skillnad från PRV anser domsto-len inte att det för avslag på en registreringsansökan krävs att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Vid bedömningen om ett sökt varumärke lätt kan förväxlas med ett statsemblem ska vidare hänsyn tas till att genomsnittskonsumenten kan uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga även om skillnader finns i fråga om heraldiska detaljer.
¶501 Det sökta varumärket utgörs av en figur bestående bl.a. av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra. Som framgått ovan ska, vid bedömningen av om det föreligger hinder för registrering enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen, jämförelse ske mellan dessa kronor och beskrivningen av det lilla riksvapnet som består bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶502 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening kan inte kronorna i
¶503 varumärket anses vara en exakt kopia av lilla riksvapnet. Kronorna i varumärket utgörs av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra medan det lilla riksvapnets öppna kronor ska vara ordnade två över en. Vidare är det sökta varumärkets kronor tämligen klargula i färgen medan lilla riksvapnets kronor ska vara guldfärgade.
¶504 Trots de skillnader som kan konstateras mellan det sökta varumärket och lilla riksvapnet finns enligt domstolens mening ändå klara likheter. I båda fallen är det fråga om tre öppna kronor. Genom att kronorna i varumärket placeras på rad ges en tydligare koppling till riksvapnet än om de exempelvis varit placerade en och en över varandra.
¶505 Att de öppna kronorna i varumärket är jämt placerade i förhållande till varandra understryker denna koppling. Därtill finns en tydlig färggemen-skap mellan varumärkets kronor och lilla riksvapnets kronor eftersom den gula färgen i varumärkets kronor får anses vara närbesläktad med lilla riks-vapnets guldfärg.
¶506 Enligt domstolens mening framstår likheterna som så stora att allmänheten bör uppfatta varumärket som en heraldisk efterbildning av lilla riksvapnet. Enligt domstolen får varumärket således anses lätt kunna förväxlas med en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen. Överklagandet ska därför avslås.
¶507 BESLUT
¶508 Patent- och marknadsdomstolen avslår överklagandet.
¶509 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (PMD-13)
¶510 Överklagande, ställt till Patent- och marknadsöverdomstolen, ska ha kommit in till Patent- och marknadsdomstolen senast den 22 februari 2019. Prövningstillstånd krävs.
¶511 Sara Elmqvist Protokollet uppvisat/
¶512 ___________________________________
¶513 BILAGA 1
¶514 BESLUT
¶515 2018-05-25
¶516 Text i märket: Malmö Stads Elbolag
¶517 Ansökningsnr: 2017/06864
¶518 Sökande: Stackholms Elbolag AB
¶519 Ombud: Kola Legal & IP
¶520 Avslag av er varumärkesansökan
¶521 Patent- och registreringsverket (PRV) avslår er ansökan om registrering av varumärket Göteborgs Elbolag.
¶522 Beskrivning av ärendet
¶523 Ni har ansökt om registrering av varumärket Göteborgs Elbolag för distribution av förnyelsebar energi i klass 39.
¶524 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶525 Vi har bedömt att ert märke inte kan registreras eftersom det innehåller tre kronor, som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen Lilla riksvapnet.
¶526 Ni har i huvudsak framfört följande.
¶527 Det sökta varumärket kan inte lätt förväxlas med, eller anses utgöra en heraldisk efterbildning av, det Lilla riksvapnet. Varumärkeslagens 2 kap 7 § 3 p är således inte tillämplig och det sökta varumärket bör registreras. Den heraldiska beskrivningen av lilla riksvapnet måste således kompletteras: 'Tre öppna kronor, ordnade två över en, där varje krona är lika stor och består av färgerna guld och svart, där den svarta färgen dels ramar in området i guld, dels delar av den nedre delen av varje krona i två guldfärgade områden. Varje kronas underdel är rak. Överdelen av varje krona består av klöverformade uddar emellan vilka två vågor framträder'. Det sökta märket består av tre lika stora gula kronor placerade på rad över två vågformade blå streck. Redan här omfattas inte det sökta märket av den enklare beskrivning som anges i 3 § lag om Sveriges riksvapen då det varken rör sig om färgen guld eller att de är ordnade två över en. Utöver detta består det sökta varumärkets gula kronor av enkla triangulära uddar som formar kronorna, dvs. utan något av de klöverformade uddarna eller vågorna som utmärker det lilla riksvapnet. Kronorna i det sökta märket saknar även det svarta strecket som delar av kronorna i två delar.
¶528 Genomsnittskonsumenten i Sverige är väl förtrogen med utseendet av Lilla riksvapnet när det används vid officiella, statliga, sammanhang. Genomsnitts-konsumenten torde även var väl bevandrad i att det inom energimarknaden sedan länge råder fri konkurrens. Då det sökta märket inte utgör en efterbildning av Lilla riksvapnet finns det ej heller någonting som skulle visa på att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag inom området distribution av energi. Då det sökta märket, av ovan angivna skäl, ej kan anses "lätt förväxlingsbart", dvs. ge upphov till en missuppfattning om att sökanden, med användandet och registrering av märket, har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag, faller även grunden för PRV:s invändning. Därmed varken aktualiseras frågan om tillstånd eller blir tillämplig. Det ska noteras att sökanden 2015 registrerat varumärket 528598, STOCKHOLMS ELBOLAG (i figur), som består av en identisk figur som det nu sökta märket.
¶529 Såsom ovan nämnts är praxis vid EUIPO att det sökta märket ska vara mycket likt det skyddade emblemet för att det absoluta hindret ska vara tillämpligt. Anledningen till det är naturligtvis att det är den heraldiska karaktären av den skyddade symbolen som ska skyddas. Det torde stå klart att sökanden hänvisar till den svenska nationalsymbolen såsom geografiskt ursprung, men det kan inte sägas utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet.
¶530 PRV:s bedömning
¶531 Statliga och officiella beteckningar, kommunala vapen
¶532 Det går inte att registrera ett varumärke om det innehåller en statlig eller internationell beteckning eller ett kommunalt vapen om man inte har tillstånd till det. Det gäller även om märket innehåller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning eller ett sådant vapen.
¶533 Lilla riksvapnet är ett lagskyddat emblem och får inte utan tillstånd från Patent-och registreringsverket användas i näringsverksamhet.
¶534 PRV beaktar tidigare beslut och tar ställning till i vilken mån dessa kan ge vägledning för ett senare ärende. En bedömning måste dock göras i varje enskilt fall. Det faktum att ett varumärke tidigare har godkänts ger inte sökanden en rätt att kräva registrering av en senare identisk eller jämförbar ansökan. Märkets registrerbarhet ska alltid bedömas utifrån förutsättningarna i lagen och gällande praxis, snarare än på grundval av hur myndigheten har bedömt tidigare ärenden (se t.ex. de förenade målen C-39/08 och C-43/08, Bild digital och ZVS, punkterna 15-18).
¶535 Märket i ansökan innehåller figurativa inslag i form av tre kronor i gult samt två underliggande blå vågor. Vår bedömning är att dessa kronor -även om de inte står två över en eller en över två utan tre på rad samt att dessa inte är identiska med kronorna i Lilla riksvapnet, ändå är lätt förväxlingsbara med det enligt lag skyddade Lilla riksvapnet utan sköld (se bilaga).
¶536 Vi bedömer att det finns en risk att konsumenterna, det vill säga alla som köper el, förväxlar de tre kronorna i varumärket med det lagskyddade statsemblemet Lilla riksvapnet utan sköld (tre kronor). Konsumenterna kan komma att uppfatta det som att det företag som tillhandahåller tjänsterna har en direkt koppling till den svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Detta förstärks av att staten idag är ägare av ett annat energibolag. Om de tre kronorna används i sökandens märke har omsättningskretsen därför anledning att tro att även sökanden skulle ha en sådan koppling.
¶537 Ni har fått ett föreläggande från PRV om att ni behöver ansöka om tillstånd för att få använda de tre kronorna i märket. Någon sådan tillståndsansökan har inte lämnats in. Eftersom ni inte har tillstånd att använda de tre kronorna i ert märke avslår PRV därför er varumärkesansökan.
¶538 Beslutat den 25 maj 2018 av Lena Thörnros efter föredragning av Katy Lundqvist
¶539 Bestämmelser
¶540 Beslutet har tagits med stöd av följande bestämmelser:
¶541 Varumärkeslag (2010:1877)
¶542 2 kap. 18 § (avslag)
¶543 2 kap. 7 § p.3 (statlig beteckning)
¶544 _______________
¶545 BILAGA
¶546 Ansökningsnummer: 2017/06082
¶547 Ingivningsdatum: 2017-10-05
¶548 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶549 Märkestyp: Figur
¶550 Text i märket: Malmö Stads Elbolag
¶551 Klassificering: 39: Distribution av förnyelsebar energi.
¶552 Innehavare: Stockholms Elbolag AB
¶553 24643 Löddeköpinge, Sverige.
¶554 Org.nr: 559020-2049.
¶555 Ombud: Kola Legal & IP, Täppgatan 16
¶556 151 33 Södertälje, Sverige.
¶557 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶558 Bibliographic Information:
¶559 6ter Number: SE21
¶560 State: Sweden
¶561 6ter Category: State emblem
¶562 Circular Date: 18.01.1985
¶563 Circular Number: 4296
¶564 Vienna Classification: 24.09.02, 24.09.06, 24.09.12, 24.11.25, 29.01.02, 29.01.11
¶565 ___________________________________________
¶566 BILAGA E
¶567 PROTOKOLL
¶568 2019-02-01
¶569 Handläggning i
¶570 Stockholm
¶571 Handläggning i parternas utevar
¶572 RÄTTEN
¶573 Chefsrådmannen Anders Dereborg, rådmannen Maria Bruder och tingsfiskalen Johanna Price (referent)
¶574 PROTOKOLLFÖRARE
¶575 Beredningsjuristen Sara Elmqvist
¶576 PARTER
¶577 Klagande
¶578 Stockholms Elbolag AB,
¶579 559020-2049
¶580 Teknikvägen 14
¶581 246 43 Löddeköpinge
¶582 Ombud: jur.mag. M.K.
¶583 Motpart
¶584 Patent- och registreringsverket
¶585 Box 530
¶586 826 27 Söderhamn
¶587 SAKEN
¶588 Registrering av varumärke
¶589 ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
¶590 Patent- och registreringsverkets beslut den 25 maj 2018 angående varumärkesansökan nr 2017/06081, se bilaga 1
¶591 _______________
¶592 BACKGRUND
¶593 Stockholms Elbolag AB (Bolaget) har hos Patent- och registreringsverket (PRV) ansökt om registrering av varumärket SKÅNES ELBOLAG i figur för distribution av förnyelsebar energi i klass 39 i följande utförande. Genom det överklagade beslutet avslog PRV bolagets ansökan.
¶594 Det sökta figurvarumärket ser ut på följande sätt.
¶595 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶596 I sitt beslut har PRV gjort bedömningen att det föreligger hinder för registrering av det sökta varumärket med hänvisning till att det innehåller tre kronor som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen lilla riksvapnet utan sköld.
¶597 Den version av det lilla riksvapnet som är aktuell i det här fallet består enligt lag om Sveriges riksvapen (1982:268) av tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona.
¶598 YRKANDEN M.M.
¶599 Bolaget har överklagat PRV:s beslut och i Patent- och marknadsdomstolen vidhållit sin varumärkesansökan.
¶600 PRV har motsatt sig ändring av PRV:s beslut.
¶601 GRUNDER M.M.
¶602 Bolaget har till grund för överklagandet vidhållit vad som anförts vid PRV och vid Patent- och marknadsdomstolen tillagt i huvudsak följande.
¶603 Det sökta varumärket ska bedömas i enlighet med artikel 6 i Pariskonvent-ionen, såsom bestämmelsen hänvisas enligt varumärkesdirektiven 2008/95/EG och (EU) 2015/2436 och inte i enlighet med 2 kap. 7 § 3 punk-ten varumärkeslagen (2010:1877) eller lag (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Sverige har inte genomfört artikel 3 h eller 4 h vad avser offentliga beteckningar i varumärkesdirektiven och det torde stå klart att artiklarna 3 h och 4 h är ovillkorliga, precisa och tillräckligt tydliga för att ge direkt effekt. En användning av Pariskonventionens regler innebär en stark begränsning av officiella beteckningars skyddsomfång jämfört med svensk lagstiftning.
¶604 En bedömning ska göras av om det sökta märket utgör en efterbildning av den skyddade beteckningen ur heraldisk synpunkt och på så sätt kan vilseleda konsumenter att tro att det finns en koppling mellan sökanden och den svenska staten, eller att sökanden på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Bedömningen ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Eftersom det sökta märket och det lilla riksvapnet skiljer sig åt i så hög grad kan det inte anses att märket och det lilla riksvapnet är mycket lika, vilket krävs enligt EUIPO:s Guidelines. Således kan det sökta märket inte anses utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Det torde därför vara omöjligt att det sökta märket skulle kunna vilseleda konsumenter att tro att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag.
¶605 PRV har i sitt beslut inte tagit hänsyn till det vid WIPO registrerade lilla riks-vapnet, WIPO 6ter nr SE21. PRV har vidare bortsett från att myndigheten inte ska göra en förväxlingsbedömning utan endast en bedömning av om ett sökt märke kan sägas utgöra en "heraldisk efterbildning".
¶606 PRV har vid Patent- och marknadsdomstolen anfört i huvudsak följande. Visserligen innehåller varken varumärkeslagen eller lagen om skydd för va-pen och vissa andra officiella beteckningar något krav på vilseledande för att neka registrering av ett varumärke som innehåller en statssymbol. Inte heller krävs det vil-seledande för att hindra annan kommersiell användning av stats-symboler utan särskilt tillstånd. Enligt PRV kommer dock den aktuella omsättnings-kretsen att få uppfattningen att det finns en koppling mellan det allmänna och innehavaren av kännetecknet. I denna bedömning utgår PRV från lagtextens begrepp lätt förväxlingsbart. I detta begrepp ligger implicit en
¶607 bedömning av om konsumenten vilseleds att tro att det finns en koppling mellan märket ifråga och svenska staten. Inom heraldiken används traditionellt sett en färgskala med fem färger och två metaller, guld och silver. Metallerna guld och silver kan bytas ut mot gult och vitt, vilket är det vanliga inom heraldiken i dag. Gult och guld bör därför ur heraldisk synvinkel be-traktas som samma färger.
¶608 DOMSTOLENS BEDÖMNING
¶609 Förbudet mot registrering av officiella beteckningar m.m.
¶610 Enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen får ett varumärke inte
¶611 registreras, om det utan tillstånd innehåller en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får användas obehörigen, eller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning.
¶612 Bestämmelsen i varumärkeslagen korresponderar med lagen (1970:498) om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar. Enligt 1 § i denna lag får statsvapen, statsflagga eller annat statsemblem inte utan tillstånd användas i varumärke eller annat kännetecken för varor och tjänster. Detsamma gäller annan beteckning som hänsyftar på svenska staten och därigenom ger kännetecknet en officiell karaktär, samt svenskt kommunalt vapen, vilket är registrerat.
¶613 En bestämmelse som motsvarar regeln i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkes-lagen har funnits i de varumärkesrättsliga direktiv som utarbetats inom EU. En sådan bestämmelse fanns i artikel 3.1 h i rådets första direktiv av den 21 december 1998 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar. Senare återfanns den i artikel 3. 1 h i 2008 års varumärkesdirektiv (Europa-parlamentets och rådets direktiv 2008/95/EG av den 22 oktober 2008 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslagar). Bestämmelsen överfördes senast oförändrad till artikel 4.1 h i det nya varumärkes direktivet (Europaparlamentets och rådets direktiv, EU, 2015/2436/EU av den 16 december 2015 om tillnärmningen av medlemsstaternas varumärkeslag-stiftning).
¶614 När den aktuella artikeln i direktivet skulle genomföras i svensk rätt i samband med EES-avtalet konstaterades att den motsvarades av den dåvarande regleringen i 14 § första stycket varumärkeslagen och inte krävde några lagstiftningsåtgärder (se prop. 1992/93:48 s. 75). Den bestämmelsen hade samma innehåll som 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen har i dag.
¶615 Artikel 4. 1 h i varumärkesdirektivet föreskriver att medlemsstaterna ska se till att varumärken - som inte har godkänts av behöriga myndigheter och som ska vägras registrering eller ogiltigförklaras i enlighet med artikel 6ter i Paris-konventionen - inte får registreras. I artikel 6ter 1 a Pariskonventionen föreskrivs att när tillstånd inte lämnats ska registrering vägras av unions-ländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav.
¶616 Det sagda innebär att Sverige genom varumärkesdirektivet är skyldigt att - i de fall särskilt tillstånd inte har getts - vägra registrering av vapen, flaggor och andra statsemblem och allt som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning därav. Nationella domstolar har en skyldighet enligt EU-rätten att så långt som möjligt tolka den nationella rätten i ljuset av EU-rätten så länge det inte skulle strida mot principer om rättssäkerhet och ickeretroaktivitet. Den svenska bestämmelsen 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen bör således tolkas i ljuset av direktivet och Pariskonventionen i denna del.
¶617 EU-domstolen har i de förenade målen C-202/08 P och C-208/08 P, American Clothing EU:C:2009:477 behandlat bl.a. artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolen kan innebörden av avgörandet
¶618 sammanfattas enligt följande.
¶619 Bestämmelsen innebär ett förbud mot registrering och användning av ett statsemblem, inte bara som varumärke utan även som beståndsdel av ett varumärke. Det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en efterbildning av emblemet för att registrering ska avslås. Skyddet för statsemblem är vidare inte avhängigt av att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Statsemblem ges ett omfattande skydd, eftersom det till förbudet mot exakta kopior även har lagts till ett förbud mot efterbildning. För att kunna avgöra om varumärket innehåller en efterbildning ur heraldisk synpunkt ska den heraldiska beskrivningen av det aktuella emblemet beaktas. Ett varumärke som inte exakt återger ett statsemblem kan alltså omfattas av artikel 6ter 1 a i Pariskonventionen när omsättningskretsen, här genomsnittskonsumenten, uppfattar det som en efterbildning av ett sådant emblem. Vid bedömningen av vad som ur heraldisk synpunkt utgör efterbildning ska beaktas att sådana skillnader mellan det sökta varumärket och statsemblemet som en heraldiker ser, inte nödvändigtvis uppfattas av genomsnittskonsumenten. Genomsnittskonsumenten kan nämligen uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga trots skillnader i fråga om vissa heraldiska detaljer.
¶620 Lilla riksvapnet
¶621 Av lagen om Sveriges riksvapen (1982:268) följer att lilla riksvapnet är ett av Sveriges två riksvapen som används som symbol för den svenska staten.
¶622 Beskrivningen av det lilla riksvapnet anges i 3 § nämnda lag. Enligt
¶623 bestämmelsen består det lilla riksvapnet bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶624 Lilla riksvapnet är ett sådant statsvapen som skyddas enligt 1 § lagen om skydd för vapen och vissa andra officiella beteckningar.
¶625 I samband med att lagstiftningen om de båda riksvapnen senast
¶626 moderniserades diskuterades om tre kronor anordnade på annat sätt än två över en kan åtnjuta skydd. Det påpekades då att huruvida en återgivning av de tre kronorna på annat sätt än två över en kan bedömas som skyddad är en rättstillämpningsfråga som får bedömas från fall till fall (prop. 1981/82:109 s. 9 f.).
¶627 Bolaget har gjort gällande att bedömningen av om lilla riksvapnet hindrar en registrering av det sökta varumärket ska göras i förhållande till den beteckning som registrerats i WIPO:s databas för registreringar enligt artikel 6ter i Pariskonventionen. Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening finns dock inte något sådant krav. Pariskonventionen anger att registrering under vissa förutsättningar ska vägras av unionsländernas vapen, flaggor och andra statsemblem och ställer inga krav på att jämförelsen ska ske utifrån innehållet i WIPO:s databas. Däremot uppställer konventionen vissa krav på att medlemsstaterna ska tillställa varandra förteckningar över de emblem som staten vill skydda. Det är i detta sammanhang som WIPO:s databas används. Det är tvärtom en princip inom den s.k. heraldiken att det är den språkliga vapenbeskrivningen som bestämmer vapnets innehåll medan dess form och närmare utseende kan växla beroende på konstnären, tidsandan och andra faktorer (se prop. 1981/82:109).
¶628 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening bör därför bedömningen göras utifrån den beskrivning som finns i lagen om Sveriges riksvapen.
¶629 Frågan om lilla riksvapnet hindrar registrering av varumärket
¶630 Varumärket söks för registrering avseende distribution av förnyelsebar energi i klass 39. Patent- och marknadsdomstolen bedömer att den rele-vanta omsättningskretsen för distribution av förnyelsebar energi utgörs av den svenska allmänheten över 18 år.
¶631 Med hänvisning till vad som tidigare angetts anser Patent- och marknads-domstolen att bestämmelsen i 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen - tolkad i ljuset av varumärkesdirektivet och Pariskonventionen - får anses ge ett emblem som lilla riksvapnet ett omfattande skydd. Skyddet omfattar såväl exakta kopior som heraldiska efterbildningar och det är tillräckligt att en beståndsdel av det sökta varumärket återger ett sådant emblem eller utgör en heraldisk efterbildning för att registrering av varumärket ska avslås. Begreppet heraldisk efterbildning får enligt domstolen anses motsvara "lätt kan förväxlas" i varumärkeslagen. Till skillnad från PRV anser domstolen inte att det för avslag på en registreringsansökan krävs att allmänheten får uppfattningen att det finns ett samband mellan det sökta varumärket och emblemet. Vid bedömningen om ett sökt varumärke lätt kan förväxlas med ett statsemblem ska vidare hänsyn tas till att genomsnittskonsumenten kan uppfatta varumärket som en efterbildning av statsemblemet i fråga även om skillnader finns i fråga om heraldiska detaljer.
¶632 Det sökta varumärket utgörs av en figur bestående bl.a. av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra. Som framgått ovan ska, vid bedömningen av om det föreligger hinder för registrering enligt 2 kap. 7 § 3 punkten varumärkeslagen, jämförelse ske mellan dessa kronor och beskrivningen av det lilla riksvapnet som består bl.a. av "tre öppna kronor av guld, ordnade två över en, utan sköld och kunglig krona".
¶633 Enligt Patent- och marknadsdomstolens mening kan inte kronorna i varu-märket anses vara en exakt kopia av lilla riksvapnet. Kronorna i varumär-ket utgörs av tre öppna gula kronor placerade bredvid varandra medan det lilla riksvapnets öppna kronor ska vara ordnade två över en. Vidare är det sökta varumärkets kronor tämligen klargula i färgen medan lilla riksvapnets kronor ska vara guldfärgade.
¶634 Trots de skillnader som kan konstateras mellan det sökta varumärket och lilla riksvapnet finns enligt domstolens mening ändå klara likheter. I båda fallen är det fråga om tre öppna kronor. Genom att kronorna i varumärket placeras på rad ges en tydligare koppling till riksvapnet än om de exempel-vis varit placerade en och en över varandra.
¶635 Att de öppna kronorna i varumärket är jämt placerade i förhållande till varandra understryker denna koppling. Därtill finns en tydlig färggemenskap mellan varumärkets kronor och lilla riksvapnets kronor eftersom den gula färgen i varumärkets kronor får anses vara närbesläktad med lilla riksvapnets guldfärg.
¶636 Enligt domstolens mening framstår likheterna som så stora att allmänheten bör uppfatta varumärket som en heraldisk efterbildning av lilla riksvapnet. Enligt domstolen får varumärket således anses lätt kunna förväxlas med en sådan statlig beteckning som enligt lag eller annan författning inte får an-vändas obehörigen. Överklagandet ska därför avslås.
¶637 BESLUT
¶638 Patent- och marknadsdomstolen avslår överklagandet.
¶639 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (PMD-13)
¶640 Överklagande, ställt till Patent- och marknadsöverdomstolen, ska ha kommit in till Patent- och marknadsdomstolen senast den 22 februari 2019. Prövningstillstånd krävs.
¶641 Sara Elmqvist Protokollet uppvisat/
¶642 __________________________________
¶643 BILAGA 1
¶644 BESLUT
¶645 2018-05-25
¶646 Text i märket: Skånes Elbolag
¶647 Ansökningsnr: 2017/06081
¶648 Sökande: Stockholms Elbolag AB
¶649 Ombud: Kola Legal & IP
¶650 Avslag av er varumärkesansökan
¶651 Patent- och registreringsverket (PRV) avslår er ansökan om registrering av varumärket Skånes Elbolag.
¶652 Beskrivning av ärendet
¶653 Ni har ansökt om registrering av varumärket Skånes Elbolag för förnyelsebar energi i klass 39.
¶654 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶655 Vi har bedömt att ert märke inte kan registreras eftersom det innehåller tre kronor, som lätt kan förväxlas med den enligt lag skyddade statliga beteckningen Lilla riksvapnet.
¶656 Ni har i huvudsak framfört följande.
¶657 Det sökta varumärket kan inte lätt förväxlas med, eller anses utgöra en heraldisk efterbildning av, det Lilla riksvapnet. Varumärkeslagens 2 kap 7 § 3 p är således inte tillämplig och det sökta varumärket bör registreras. Den heraldiska beskrivningen av lilla riksvapnet måste således kompletteras: 'Tre öppna kronor, ordnade två över en, där varje krona är lika stor och består av färgerna guld och svart, där den svarta färgen dels ramar in området i guld, dels delar av den nedre delen av varje krona i två guldfärgade områden. Varje kronas underdel är rak. Överdelen av varje krona består av klöverformade uddar emellan vilka två vågor framträder'. Det sökta märket består av tre lika stora gula kronor placerade på rad över två vågformade blå streck. Redan här omfattas inte det sökta märket av den enklare beskrivning som anges i 3 § lag om Sveriges riksvapen då det varken rör sig om färgen guld eller att de är ordnade två över en. Utöver detta består det sökta varumärkets gula kronor av enkla triangulära uddar som formar kronorna, dvs. utan något av de klöverformade uddarna eller vågorna som utmärker det lilla riksvapnet. Kronorna i det sökta märket saknar även det svarta strecket som delar av kronorna i två delar.
¶658 Genomsnittskonsumenten i Sverige är väl förtrogen med utseendet av Lilla riksvapnet när det används vid officiella, statliga, sammanhang. Genomsnitts-konsumenten torde även var väl bevandrad i att det inom energimarknaden sedan länge råder fri konkurrens. Då det sökta märket inte utgör en efterbildning av Lilla riksvapnet finns det ej heller någonting som skulle visa på att sökanden har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag inom området distribution av energi. Då det sökta märket, av ovan angivna skäl, ej kan anses "lätt förväxlingsbart", dvs. ge upphov till en missuppfattning om att sökanden, med användandet och registrering av märket, har en direkt koppling till svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag, faller även grunden för PRV:s invändning. Därmed varken aktualiseras frågan om tillstånd eller blir tillämplig. Det ska noteras att sökanden 2015 registrerat varumärket 528598, STOCKHOLMS ELBOLAG (i figur), som består av en identisk figur som det nu sökta märket.
¶659 Såsom ovan nämnts är praxis vid EUIPO att det sökta märket ska vara mycket likt det skyddade emblemet för att det absoluta hindret ska vara tillämpligt. Anledningen till det är•naturligtvis att det är den heraldiska karaktären av den skyddade symbolen som ska skyddas. Det torde stå klart att sökanden hänvisar till den svenska nationalsymbolen såsom geografiskt ursprung, men det kan inte sägas utgöra en heraldisk efterbildning av det lilla riksvapnet.
¶660 PRV:s bedömning
¶661 Statliga och officiella beteckningar, kommunala vapen
¶662 Det går inte att registrera ett varumärke om det innehåller en statlig eller internationell beteckning eller ett kommunalt vapen om man inte har tillstånd till det. Det gäller även om märket innehåller något som lätt kan förväxlas med en sådan beteckning eller ett sådant vapen.
¶663 Lilla riksvapnet är ett lagskyddat emblem och får inte utan tillstånd från
¶664 Patent-och registreringsverket användas i näringsverksamhet.
¶665 PRV beaktar tidigare beslut och tar ställning till i vilken mån dessa kan ge vägledning för ett senare ärende. En bedömning måste dock göras i vaije enskilt fall. Det faktum att ett varumärke tidigare har godkänts ger inte sökanden en rätt att kräva registrering av en senare identisk eller jämförbar ansökan. Märkets registrerbarhet ska alltid bedömas utifrån förutsättningarna i lagen och gällande praxis, snarare än på grundval av hur myndigheten har bedömt tidigare ärenden (se t.ex. de förenade målen C-39/08 och C-43/08, Bild digital och ZVS, punkterna 15-18).
¶666 Märket i ansökan innehåller figurativa inslag i form av tre kronor i gult samt två underliggande blå vågor. Vår bedömning är att dessa kronor - även om de inte står två över en eller en över två utan tre på rad samt att dessa inte är identiska med kronorna i Lilla riksvapnet, ändå är lätt förväxlingsbara med det enligt lag skyddade Lilla riksvapnet utan sköld (se bilaga).
¶667 Vi bedömer att det finns en risk att konsumenterna, det vill säga alla som köper el, förväxlar de tre kronorna i varumärket med det lagskyddade statsemblemet Lilla riksvapnet utan sköld (tre kronor). Konsumenterna kan komma att uppfatta det som att det företag som tillhandahåller tjänsterna har en direkt koppling till den svenska staten eller på annat sätt verkar genom ett offentligt uppdrag. Detta förstärks av att staten idag är ägare av ett annat energibolag. Om de tre kronorna används i sökandens märke har omsättningskretsen därför anledning att tro att även sökanden skulle ha en sådan koppling.
¶668 Ni har fått ett föreläggande från PRV om att ni behöver ansöka om tillstånd för att få använda de tre kronorna i märket. Någon sådan tillståndsansökan har inte lämnats in. Eftersom ni inte har tillstånd att använda de tre kronorna i ert märke avslår PRV därför er varumärkesansökan.
¶669 Beslutat den 25 maj 2018 av Lena Thörnros efter föredragning av Katy Lundqvist
¶670 Bestämmelser
¶671 Beslutet har tagits med stöd av följande bestämmelser:
¶672 Varumärkeslag (20I 0:1877)
¶673 2 kap. 18 § (avslag)
¶674 2 kap. 7 § p.3 (statlig beteckning)
¶675 ______________
¶676 BILAGA
¶677 Ansökningsnummer: 2017/06081
¶678 Ingivningsdatum: 2017-09-08
¶679 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶680 Märkestyp: Figur
¶681 Text i märket: Skånes Elbolag
¶682 Klassificering: 39: Distribution av förnyelsebar energi.
¶683 Innehavare: Stockholms Elbolag AB
¶684 24643 Löddeköpinge, Sverige.
¶685 O rg.nr: 559020-2049.
¶686 Ombud: Kola Legal & IP, Täppgatan 16
¶687 151 33 Södertälje, Sverige.
¶688 BILDEN UTESLUTEN HÄR:
¶689 Bibliographic Information:
¶690 SE21
¶691 Sweden
¶692 State emblem
¶693 18.01.1985
¶694 4296
¶695 24.09.02, 24.09.06, 24.09.12, 24.11.25, 29,01.02, 29.01.11